時(shí)間：2023-04-08 11:30:17
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我國義務(wù)教育發(fā)展不平衡問題，一直以來受到廣泛關(guān)注，政府也出臺了一些相應(yīng)的政策，以此促進(jìn)義務(wù)教育均衡發(fā)展。2001年實(shí)施《國務(wù)院辦公廳關(guān)于完善農(nóng)村義務(wù)教育管理體制的通知》 (簡稱稅費(fèi)改革)，2006年實(shí)施《國務(wù)院關(guān)于深化農(nóng)村義務(wù)教育經(jīng)費(fèi)保障機(jī)制改革的通知》(簡稱新機(jī)制)，這兩項(xiàng)通知提高了農(nóng)村義務(wù)教育經(jīng)費(fèi)保障，加大了農(nóng)村義務(wù)教育投入力度，推動(dòng)城鄉(xiāng)義務(wù)教育均衡發(fā)展，更多體現(xiàn)的是義務(wù)教育局部均衡的思想。而2006年新修訂的義務(wù)教育法中將均衡教育思想作為新《義務(wù)教育法》的根本指導(dǎo)思想，其里程碑意義是將義務(wù)教育從過去的各白發(fā)展走上均衡發(fā)展的道路，且該法律中明確了義務(wù)教育經(jīng)費(fèi)的“三個(gè)增長”。該部法律的實(shí)施，對于縮小生均義務(wù)教育經(jīng)費(fèi)省際差異，推動(dòng)義務(wù)教育全面發(fā)展，實(shí)現(xiàn)全國性義務(wù)教育均衡的影響是深遠(yuǎn)的。新義務(wù)教育法及其相關(guān)的政策措施頒布實(shí)施至今已有10年，那么實(shí)施效果如何，對縮小生均經(jīng)費(fèi)省際差異，推動(dòng)全國性義務(wù)教育均衡是否起到了作用，這正是本文關(guān)注的焦點(diǎn)。
對我國進(jìn)入21世紀(jì)頒布的關(guān)于義務(wù)教育制度改革的實(shí)施效果，學(xué)者們進(jìn)行了大量的研究。對稅費(fèi)改革實(shí)施效果的討論結(jié)論為稅費(fèi)改革對縮小義務(wù)教育城鄉(xiāng)差異起到了一定作用[}z}，而對縮小地區(qū)差異的效果較差。關(guān)于新機(jī)制實(shí)施效果的討論，基本結(jié)論都為新機(jī)制的實(shí)施對縮小義務(wù)教育城鄉(xiāng)差異起到了積極作用，在一定程度上促進(jìn)了各地區(qū)城鄉(xiāng)義務(wù)教育均衡發(fā)展。以上對義務(wù)教育改革實(shí)施效果進(jìn)行對比量化的研究主要是討論2001年稅費(fèi)改革對義務(wù)教育城鄉(xiāng)差異和地區(qū)差異的影響，以及2006年實(shí)施的新機(jī)制對城鄉(xiāng)義務(wù)教育均衡發(fā)展的影響，對2006年實(shí)施新義務(wù)教育法后，全國義務(wù)教育均衡發(fā)展的變化情況目前尚無實(shí)證分析。本文通過生均經(jīng)費(fèi)的變化趨勢來研究新義務(wù)教育法實(shí)施10年來全國義務(wù)教育均衡發(fā)展?fàn)顩r。
二、計(jì)量模型簡介
測度義務(wù)教育均衡的指標(biāo)較多，本文選取生均經(jīng)費(fèi)指標(biāo)來進(jìn)行測度，通過量化生均經(jīng)費(fèi)差異來分析義務(wù)教育均衡狀況。首先使用教育基尼系數(shù)和極差來刻畫省際生均經(jīng)費(fèi)差異的客觀狀況，其次使用空問動(dòng)態(tài)面板模型來分析差異的變化趨勢。選取教育基尼系數(shù)和極差量化差異，是因?yàn)榛嵯禂?shù)對位于分布中端位置的生均經(jīng)費(fèi)變化比較敏感，分析的是相對差異的變化情況，而極差對位于分布兩端的生均經(jīng)費(fèi)變化敏感，描述的是絕對差異的變化情況，兩者起到了一定的互補(bǔ)作用?？諉杽?dòng)態(tài)面板模型通過添加省際問資源票賦差異和空問相關(guān)性來分析生均經(jīng)費(fèi)的變化趨勢，使結(jié)論更有說服力。
(一)教育基尼系數(shù)和極差
基尼系數(shù)是根據(jù)Lorenz Curve(洛倫茨曲線)所定義的判斷收入分配公平程度的指標(biāo)，是量化相對差異的指標(biāo)。本文利用教育基尼系數(shù)分析生均經(jīng)費(fèi)的公平程度，以此量化省際生均經(jīng)費(fèi)的相對差異，具體計(jì)算公式為:
其中，xt(i =1,2,···,n)代表各省的生均經(jīng)費(fèi)，f}代表全國的生均經(jīng)費(fèi)，n代表全國省級行政區(qū)的個(gè)數(shù)，本文討論除中國香港、中國澳門、中國臺灣以外31個(gè)省(市、區(qū))的教育基尼系數(shù)。
極差也稱全距或范圍誤差，是量化生均經(jīng)費(fèi)絕對差異的指標(biāo)，是指31個(gè)省(市、區(qū))的生均經(jīng)費(fèi)值中，生均經(jīng)費(fèi)最大值與生均經(jīng)費(fèi)最小值之差，是生均經(jīng)費(fèi)值變動(dòng)的最大范圍。極差的計(jì)算公式為:
(二)空間動(dòng)態(tài)面板數(shù)據(jù)模型
面板數(shù)據(jù)空問計(jì)量分析是由Anselin首次提出，主要用來討論數(shù)據(jù)之問的空問相關(guān)性[yob，后由Baltagi et al將其分析具體化，YuJHetal研究了如何對空問動(dòng)態(tài)面板數(shù)據(jù)模型進(jìn)行參數(shù)估計(jì)，并使用該模型討論了美國經(jīng)濟(jì)增長的收斂性問題，朱國忠使用空問動(dòng)態(tài)面板數(shù)據(jù)模型分析中國經(jīng)濟(jì)增長收斂性。本文使用空問動(dòng)態(tài)面板數(shù)據(jù)模型的意義在于:第一，引入空問因素反映生均經(jīng)費(fèi)的空問效應(yīng);第二，我國地域?qū)拸V，各個(gè)省的資源i}.,:賦狀況必然不盡相同，空問動(dòng)態(tài)面板數(shù)據(jù)模型考慮了各個(gè)省的白身個(gè)體效應(yīng);第三，本文數(shù)據(jù)為1995-2005年和2006-2013年的數(shù)據(jù)，通過添加空問維度和時(shí)問維度克服了樣本數(shù)據(jù)較短的局限。使用空問動(dòng)態(tài)面板數(shù)據(jù)模型討論生均經(jīng)費(fèi)收斂性，以此來分析生均經(jīng)費(fèi)的變化趨勢，使結(jié)論更有說服力。
根據(jù)現(xiàn)有的研究成果，結(jié)合本文的實(shí)際討論問題，將空問動(dòng)態(tài)面板數(shù)據(jù)模型設(shè)定如下:
其中，yi，表示第Z個(gè)省第t期的生均經(jīng)費(fèi);wi,，表示空問權(quán)重系數(shù)，本文使用空問鄰接標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)建空問權(quán)重矩陣，即:
其中，幾為收斂系數(shù)值，必表示收斂速度。}1代表當(dāng)期空問白回歸項(xiàng)，描述的是各省生均經(jīng)費(fèi)與當(dāng)期其余各省生均經(jīng)費(fèi)的空問相關(guān)程度，若}1顯著，則表示生均經(jīng)費(fèi)之問存在空問相關(guān)性;R3為滯后空問白回歸項(xiàng)，描述的是各省生均經(jīng)費(fèi)與其余各省滯后期的空問相關(guān)程度;C，代表各省不隨時(shí)問變化的資源i}.,:賦狀況，而}t則表示時(shí)問效應(yīng)。
R2和必是本文重點(diǎn)關(guān)注的指標(biāo)。若R2顯著小于1，則必大于O，認(rèn)為省際生均經(jīng)費(fèi)存在收斂，即生均經(jīng)費(fèi)較低的省份具有后發(fā)優(yōu)勢，能夠在若干年后趕上較高省份，并且趨于一致;且正值越大，收斂的速度越快。若幾顯著大于1，則必小于0，認(rèn)為省際生均經(jīng)費(fèi)不收斂，即生均經(jīng)費(fèi)較低的省份恒低，生均經(jīng)費(fèi)較高的省份恒高，兩者之問的差異將越來越大。
三、實(shí)證分析
本文采用1995-2013年共18年數(shù)據(jù)，包括全國31個(gè)省(市、區(qū))小學(xué)生人均經(jīng)費(fèi)數(shù)據(jù)②。將數(shù)據(jù)分為兩部分進(jìn)行分析，第一部分是1995-2005年的數(shù)據(jù)，代表新義務(wù)教育法實(shí)施前;第二部分是2006-2013年的數(shù)據(jù)，代表新義務(wù)教育法實(shí)施后。將兩部分結(jié)論進(jìn)行對比分析，以此來檢驗(yàn)新義務(wù)教育法的實(shí)施效果。使用MATLAB 13和STATAI2.1軟件實(shí)現(xiàn)模型分析和計(jì)算。
國家每年對義務(wù)教育進(jìn)行專項(xiàng)轉(zhuǎn)移支付，用以彌補(bǔ)落后地區(qū)由于財(cái)政收入不足而導(dǎo)致義務(wù)教育經(jīng)費(fèi)的較低投入，所以采用財(cái)政轉(zhuǎn)移支付數(shù)據(jù)作為控制變量。
(一)相關(guān)統(tǒng)計(jì)量的測算
最大值、最小值及均值是直觀分析生均經(jīng)費(fèi)變化的重要指標(biāo)，可以對生均經(jīng)費(fèi)變化情況進(jìn)行描述，以更好理解全國生均經(jīng)費(fèi)的整體變化情況。計(jì)算結(jié)果如表1所示。
從表1可以看出，1995-2005年、2006-2013年生均經(jīng)費(fèi)的最大值、最小值及均值隨時(shí)問的推移都在不斷增加。生均經(jīng)費(fèi)最大值在1995年為1957元，在2005年為10139元，增長4.181倍;2006年最大值為11840元，2013年最大值為24659元，增長1.083倍，最大值在1995-2005年的增長速度快于2006-2013年的增長速度。生均經(jīng)費(fèi)的最小值在1995年為3 73元，2005年為1293元，增長2.466倍;2006年為1591元，2013年為5912元，增長2.716倍。最小值在2006-2013年的增長速度高于1995-2005年。生均經(jīng)費(fèi)最大值對應(yīng)的省份在2007年以前是上海，2008年以后是北京，兩者都屬于直轄市，且都是經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)。生均經(jīng)費(fèi)最小省份在1997年以前是貴州，屬于西部地區(qū)省份，在1998年后都是河南，屬于中部受義務(wù)教育人數(shù)大省。
(二)基尼系數(shù)與極差的測算
從表2可以看出，教育基尼系數(shù)在1995-2013年經(jīng)歷了三個(gè)階段。第一個(gè)階段是1995-1997，教育基尼系數(shù)為0.25左右，屬于生均經(jīng)費(fèi)省際差異較小的階段。第二階段是1998-2005年，教育基尼系數(shù)在1998年出現(xiàn)了一個(gè)跳躍式的增長，從1997年的0.251增長到1998年的0.387, 其后略有增加，在2000年達(dá)到最大值0.406，后基本維持在0.4左右，已經(jīng)到了生均經(jīng)費(fèi)省際差異較大的邊緣。第三階段是2006-2013年，教育基尼系數(shù)在2006年又出現(xiàn)跳躍式的下降，從2005年的0.396下降到2006年的0.333，后逐年繼續(xù)下降，到2013年基尼系數(shù)為0.245，處于較平均的階段，基尼系數(shù)的變化說明生均經(jīng)費(fèi)省際差異仍然存在，但生均經(jīng)費(fèi)省際差異在縮小。2006年是重要的時(shí)問節(jié)點(diǎn)，2006頒布并實(shí)施新義務(wù)教育法。中央政府加大對中、西部地區(qū)義務(wù)教育財(cái)政轉(zhuǎn)移支付，中、西部地區(qū)生均經(jīng)費(fèi)快速增長，因而地區(qū)差異盡管仍然存在，但是擴(kuò)大速度有所減緩，使基尼系數(shù)整體降低。僅從基尼系數(shù)來看，我國新義務(wù)教育法的實(shí)施對縮小省際問生均經(jīng)費(fèi)差異起到一定作用。
需要注意的是基尼系數(shù)反映的是相對差異的變化，且基尼系數(shù)對位于分布中端的生均經(jīng)費(fèi)變化較敏感，而對位于分布兩端的生均經(jīng)費(fèi)變化并不敏感。義務(wù)教育均衡是全國性的均衡，而不是位于生均經(jīng)費(fèi)分布中端省份的均衡，下面通過極差來量化兩端生均經(jīng)費(fèi)的變化，以分析省際問生均經(jīng)費(fèi)的絕對差異。
由表3可以看出，我國各年生均經(jīng)費(fèi)的極差在不斷增大，從1995年的1585元到2005年的8847元，再到2013年的18747元，極差絕對值變化呈現(xiàn)出不斷擴(kuò)大的趨勢。分別建立1995-2005年，2006-2013年生均經(jīng)費(fèi)極差的時(shí)問序列模型為:
R=679t-1353600
R=1461t-2922000
擬合優(yōu)度分別為88.57%和92.29%。由此可知，1995-2005年，極差每年平均增加為679元，2006-2013年，極差每年平均增加1461元，極差增長速度變大。從極差的角度來看，隨著新義務(wù)教育法的實(shí)施，全國各省生均經(jīng)費(fèi)之問的絕對差異仍在不斷擴(kuò)大，說明新義務(wù)教育法的實(shí)施對縮減極端省份差異的效果較差。結(jié)合教育基尼系數(shù)和極差分析，認(rèn)為新義務(wù)教育法實(shí)施，對于縮小生均經(jīng)費(fèi)省際差異并沒有起到很明顯的作用。
(三)生均經(jīng)費(fèi)差異的變化趨勢分析
為進(jìn)一步檢驗(yàn)新義務(wù)教育法的實(shí)施對省際生均經(jīng)費(fèi)差異的影響，計(jì)算生均經(jīng)費(fèi)的收斂性，以此來分析生均經(jīng)費(fèi)差異的變化趨勢，通過差異的變化趨勢來檢驗(yàn)新義務(wù)教育法的實(shí)施效果。
1.空問相關(guān)性檢驗(yàn)。
在使用空問動(dòng)態(tài)面板數(shù)據(jù)模型進(jìn)行分析之前，首先需要對數(shù)據(jù)進(jìn)行空問白相關(guān)性檢驗(yàn)，只有數(shù)據(jù)之問具有空問相關(guān)性，才可以使用空問模型進(jìn)行分析。分別采用Global Moran' s I(全局莫蘭指數(shù)I)和Geary' C(吉爾里指數(shù)C)指數(shù)檢驗(yàn)空問相關(guān)性，檢驗(yàn)結(jié)果如表4所示。
從表4可以看出兩項(xiàng)檢驗(yàn)的結(jié)果都支持省際生均經(jīng)費(fèi)存在空問相關(guān)性，可以進(jìn)行空問分析。省際之問生均經(jīng)費(fèi)都是空問正相關(guān)，意味著各省對相鄰省份的空問影響應(yīng)該是正向的，即若某個(gè)省份的生均經(jīng)費(fèi)較高，則由于空問相互影響，相鄰省份的生均經(jīng)費(fèi)也應(yīng)較高。在這里需要說明的是，空問相關(guān)性只是引發(fā)生均經(jīng)費(fèi)收斂的諸多因素之一，各省的白然資源、國家政策也是引發(fā)生均經(jīng)費(fèi)收斂的因素。因此，空問相關(guān)性的存在不能保證生均經(jīng)費(fèi)的收斂，但空問相關(guān)性的存在可以確保進(jìn)行空問分析。
2.收斂性分析結(jié)果。
對數(shù)據(jù)進(jìn)行空問相關(guān)性檢驗(yàn)，得出數(shù)據(jù)之問具有空問相關(guān)性，可以使用空問動(dòng)態(tài)面板數(shù)據(jù)模型進(jìn)行收斂性分析，以此來檢驗(yàn)生均經(jīng)費(fèi)的變化趨勢在新義務(wù)教育法實(shí)施后是否有顯著的變化。分析結(jié)果見表So
由表5可知，1995-2005年的幾值為2.507,顯著大于1，收斂速度為一0.084，得出我國生均經(jīng)費(fèi)不收斂的結(jié)論，即生均經(jīng)費(fèi)越高的省份，生均經(jīng)費(fèi)的增長速度越快，生均經(jīng)費(fèi)越低的省份，生均經(jīng)費(fèi)的增長速度越慢，兩者的差異將越來越大。2006-2013年的幾值為2.426，也顯著大于1,收斂速度為一0.127，說明盡管實(shí)施了新義務(wù)教育法，但我國省際生均經(jīng)費(fèi)仍不收斂，省際生均經(jīng)費(fèi)的差異仍將越來越大。兩個(gè)時(shí)問段Rz值的比較還說明我國省際問生均經(jīng)費(fèi)的差異在實(shí)施新義務(wù)教育法后非但沒有呈現(xiàn)縮小的趨勢，反而在不斷擴(kuò)大，并且擴(kuò)大的速度在實(shí)施后加快了。從收斂性角度分析，我國新義務(wù)教育法的實(shí)施，并沒有起到縮小省際生均經(jīng)費(fèi)差異的效果。
3.模型穩(wěn)健性檢驗(yàn)。
以上關(guān)于收斂性的研究是基于生均經(jīng)費(fèi)白身的收斂性進(jìn)行研究，沒有添加控制變量，會使讀者對模型的穩(wěn)健性產(chǎn)生懷疑。新義務(wù)教育法中提到中央要加大對中部和西部地區(qū)義務(wù)教育的財(cái)政轉(zhuǎn)移支付，所以添加中央對各地的財(cái)政轉(zhuǎn)移支付作為控制變量研究生均經(jīng)費(fèi)的收斂性。
分析表6的研究結(jié)果，發(fā)現(xiàn)添加控制變量和沒有添加控制變量的結(jié)論基本相似，即國家實(shí)施新義務(wù)教育法后，生均經(jīng)費(fèi)并沒有呈現(xiàn)出收斂性，生均經(jīng)費(fèi)的差異仍呈現(xiàn)不斷擴(kuò)大的趨勢。更進(jìn)一步驗(yàn)證新義務(wù)教育法的實(shí)施并沒有使生均經(jīng)費(fèi)的省際差異減小，反而在不斷擴(kuò)大。但是需要注意，增加中央對各省的財(cái)政轉(zhuǎn)移支付這個(gè)控制變量后，差異擴(kuò)大的速度放緩，說明財(cái)政轉(zhuǎn)移支付對減小省際問生均經(jīng)費(fèi)差異起到一定的減緩作用，但是由于投入力度不足，還達(dá)不到減緩或縮小差異的程度。
四、結(jié)論和政策建議
(一)結(jié)論
第一，從基尼系數(shù)看，省際生均經(jīng)費(fèi)差異仍然存在，但和前期相比，差異擴(kuò)大速度有所減緩，省際差異有所減小。而從極差來看，生均經(jīng)費(fèi)省際差異仍在不斷的擴(kuò)大。綜合兩個(gè)結(jié)果，說明新義務(wù)教育法的實(shí)施對促進(jìn)義務(wù)教育均衡發(fā)展有一定作用，但效果不明顯。
第二，從生均經(jīng)費(fèi)變化趨勢角度檢驗(yàn)實(shí)施效果，得出1995-2005年省際生均經(jīng)費(fèi)不存在收斂性，即生均經(jīng)費(fèi)較高的省份，生均經(jīng)費(fèi)增長速度較快;生均經(jīng)費(fèi)較低的省份，生均經(jīng)費(fèi)增長速度也較慢，兩者之問的差異將會越來越大。而2006-2013年實(shí)施新義務(wù)教育法后，省際生均經(jīng)費(fèi)仍然不存在收斂性，且差異擴(kuò)大的速度較前一時(shí)問段加快了。從收斂的角度分析說明新義務(wù)教育法實(shí)施并沒有促進(jìn)義務(wù)教育均衡發(fā)展。
第三，在收斂性分析中，添加了財(cái)政轉(zhuǎn)移支付這一控制變量，得出結(jié)論和沒有添加控制變量的結(jié)論基本相似。但差異擴(kuò)大的速度略有放緩，說明財(cái)政轉(zhuǎn)移支付對縮小省際問生均經(jīng)費(fèi)差異起到一定作用，但效果在短期內(nèi)兒乎不能顯現(xiàn)。
以上結(jié)論說明從目前看，我國新義務(wù)教育法的實(shí)施對于縮小省際問生均經(jīng)費(fèi)差異的效果并不明顯。當(dāng)然，由于我國義務(wù)教育的歷史欠賬積累較多，各地的經(jīng)濟(jì)差異、受教育人口差異也較大，所以義務(wù)教育均衡發(fā)展也是一個(gè)長期的過程，不可能一蹦而就。這就需要精準(zhǔn)量化義務(wù)教育差異，建立正確、科學(xué)、有效的教育政策和法規(guī)制度，監(jiān)督和激勵(lì)各級政府對教育資源公平合理分配和有效利用。
(二)政策建議
第一，進(jìn)行義務(wù)教育經(jīng)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的精準(zhǔn)量化研究，測算各地區(qū)義務(wù)教育最低保障經(jīng)費(fèi)，還應(yīng)進(jìn)行深入的調(diào)研，建立實(shí)事求是的科學(xué)標(biāo)準(zhǔn)，這是實(shí)現(xiàn)義務(wù)教育公平分配制度的前提和基礎(chǔ)。
關(guān)鍵詞:物流法律適用特殊性
我國現(xiàn)行的有關(guān)物流的法律法規(guī)，從法律效力角度來看，主要可分為以下三類:一是法律，如鐵路法、海商法等，這類規(guī)范性文件的法律效力最高，往往是物流某一領(lǐng)域的基本法。二是行政法規(guī)，其中涉及物流的行政法包括海港管理暫行條例、航道管理?xiàng)l例等，這類規(guī)范性文件的法律效力僅次于法律，數(shù)量眾多，在我國的物流立法中占重要的地位。三是由中央各部委頒布的規(guī)章，其中涉及物流的規(guī)章有關(guān)于商品包裝的暫行規(guī)定、鐵路貨物運(yùn)輸規(guī)程等等，這類規(guī)范性文件的法律效力次于法律、行政法規(guī)，帶有強(qiáng)烈的部門特色。除此之外，還有部分國際條約、國際慣例以及地方性法規(guī)以及物流技術(shù)規(guī)范等形式。
從我國現(xiàn)行的物流立法內(nèi)容和領(lǐng)域上看，主要包括以下幾個(gè)方面:調(diào)整物流活動(dòng)主體和市場準(zhǔn)入方面的法律規(guī)范。如《公司法》、《關(guān)于開展試點(diǎn)設(shè)立外商投資物流企業(yè)工作有關(guān)問題的通知》等;調(diào)整物流環(huán)節(jié)中物流經(jīng)營活動(dòng)的法律規(guī)范。其中廣泛適用于物流活動(dòng)各環(huán)節(jié)的法律主要有《合同法》等，更多的是適用于物流某一環(huán)節(jié)的法律規(guī)范，包括運(yùn)輸、搬運(yùn)配送、包裝、倉儲等環(huán)節(jié)的法律規(guī)范。比如《鐵路法》、《海商法》、《中國民用航空貨物國內(nèi)運(yùn)輸規(guī)則》、《鐵路貨物運(yùn)輸管理規(guī)則》等等;調(diào)整物流作業(yè)的技術(shù)規(guī)范。如GB/T4122。1—996包裝術(shù)語基礎(chǔ)、GB190—90危險(xiǎn)貨物包裝標(biāo)志等等;調(diào)整物流基本建設(shè)和市場管理方面的法律規(guī)范。例如《港口法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《廣告法》等等。
綜上所述，物流活動(dòng)涵蓋了物品從原材料形態(tài)經(jīng)過生產(chǎn)環(huán)節(jié)的半成品、產(chǎn)品形態(tài)，最后通過流通環(huán)節(jié)到達(dá)消費(fèi)者手上的全過程。同時(shí)，還包括物品的回收和廢棄物的處理過程，涉及運(yùn)輸、儲存、裝卸、搬運(yùn)、包裝、流通加工、配送、信息處理等諸多環(huán)節(jié)。因此，調(diào)整物流的法律規(guī)范也應(yīng)涉及運(yùn)輸、倉儲、包裝、配送、搬運(yùn)、流通加工和信息管理等各個(gè)方面，在法律規(guī)范的表現(xiàn)形式上有法律、法規(guī)、規(guī)章和國際條約、國際慣例以及各種技術(shù)規(guī)范和技術(shù)法規(guī)等不同的層次。再加上物流活動(dòng)本身有較強(qiáng)的技術(shù)性，而且物流活動(dòng)日益國際化。所以，與一般的經(jīng)營活動(dòng)相比，以上因素決定了在物流活動(dòng)中法律適用具有以下幾個(gè)特殊性。
一、綜合性和多樣性
由于物流活動(dòng)涉及運(yùn)輸、倉儲、包裝、配送、搬運(yùn)、流通加工和信息管理等各個(gè)方面，在每個(gè)環(huán)節(jié)上都存在法律規(guī)范對其活動(dòng)進(jìn)行規(guī)范和約束，而且每個(gè)環(huán)節(jié)的法律規(guī)范在表現(xiàn)形式上又分為法律、法規(guī)、規(guī)章和國際條約、國際慣例以及各種技術(shù)規(guī)范和技術(shù)法規(guī)等不同的層次，在每個(gè)環(huán)節(jié)的物流活動(dòng)中，即有可能適用國家正式頒布的法律，最高政府機(jī)構(gòu)的法規(guī)，各主管部門規(guī)定的規(guī)章、辦法，也有可能適用有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)或技術(shù)法規(guī)。同時(shí)，物流活動(dòng)有眾多的參與者，大的物流項(xiàng)目，一般需要有外包的服務(wù)。物流活動(dòng)的參與者涉及不同行業(yè)、不同部門，如倉儲經(jīng)營者、包裝服務(wù)商、各種運(yùn)輸方式下的承運(yùn)人、裝卸業(yè)者、承攬加工業(yè)者、配送商、信息服務(wù)供應(yīng)商、公共網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營人等。所以，就物流活動(dòng)的整體而言，其法律適用具有內(nèi)容的綜合性和層次的多樣性的特點(diǎn)。比如，就物流活動(dòng)中運(yùn)輸環(huán)節(jié)來說，就分別有公路運(yùn)輸法律規(guī)范、鐵路運(yùn)輸法律規(guī)范、水路運(yùn)輸法律規(guī)范、航空運(yùn)輸法律規(guī)范等不同領(lǐng)域的法律規(guī)范，而就公路運(yùn)輸法律規(guī)范而言，就存在《合同法》、《公路法》等法律以及《汽車貨物運(yùn)輸規(guī)則》等規(guī)章的不同層次、不同效力的法律規(guī)范。不但如此，如果采用集裝箱運(yùn)輸，還應(yīng)遵守《集裝箱汽車運(yùn)輸規(guī)則》，如果是危險(xiǎn)貨物，還應(yīng)遵守《汽車危險(xiǎn)貨物運(yùn)輸規(guī)則》，如果物流經(jīng)營者租用他人的汽車運(yùn)輸，還應(yīng)遵守《汽車租賃業(yè)管理暫行規(guī)定》等。
二、廣泛性和復(fù)雜性
一方面，物流活動(dòng)本身的環(huán)節(jié)眾多，物流活動(dòng)參與者眾多，物流活動(dòng)的市場管理者眾多，所以在物流活動(dòng)中，既有可能適用橫向的民事法律規(guī)范，如運(yùn)輸合同、倉儲合同、保管合同等合同法律規(guī)范;也有可能適用縱向的行政法律規(guī)范，如物流企業(yè)市場準(zhǔn)入、物流市場監(jiān)督管理等法律規(guī)范;在某些情況下還可能適用一些技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范。比如，GB9174—88中一般貨物運(yùn)輸包裝通用技術(shù)條件的規(guī)定，GB12463—90中危險(xiǎn)貨物運(yùn)輸包裝通用技術(shù)條件的規(guī)定等。另一方面，物流活動(dòng)參與者的廣泛性，亦造成了物流法律關(guān)系的復(fù)雜性，而且物流服務(wù)提供者經(jīng)常處于雙重甚至多重法律關(guān)系中，這也造成了物流活動(dòng)中法律的適用呈現(xiàn)出復(fù)雜性。比如在第三方物流服務(wù)合同中，第三方物流企業(yè)與其他企業(yè)約定，由第三方物流企業(yè)為后者進(jìn)行物流系統(tǒng)的設(shè)計(jì)、負(fù)責(zé)后者整個(gè)物流系統(tǒng)的管理和運(yùn)營，承擔(dān)系統(tǒng)運(yùn)營責(zé)任，而由后者向第三方物流企業(yè)支付物流服務(wù)費(fèi)。在這種合同中，第三方物流企業(yè)提供的是一攬子服務(wù)，既要為物流需求者設(shè)計(jì)并管理物流系統(tǒng)，也要提供綜合的物流服務(wù)，同時(shí)，也有可能提供具體的物流作業(yè)服務(wù)。因此在法律適用上就非常復(fù)雜:在適用《合同法》總則性規(guī)定的基礎(chǔ)上，從物流系統(tǒng)的設(shè)計(jì)部分看，可以適用技術(shù)合同和技術(shù)開發(fā)合同的規(guī)定，而提供的具體物流作業(yè)服務(wù)部分，則根據(jù)服務(wù)的具體內(nèi)容分別適用貨物運(yùn)輸合同、加工承攬合同、倉儲合同、保管合同的規(guī)定。同時(shí)，該合同還具有委托合同的性質(zhì)，因此，相關(guān)規(guī)范沒有規(guī)定的部分，也可以參照有關(guān)委托合同的規(guī)定。:
三、國際性
隨著國際物流的發(fā)展，物流活動(dòng)跨越了區(qū)域性，跨國公司的物流供應(yīng)鏈涉及多個(gè)國家，在物流活動(dòng)中必然產(chǎn)生各國規(guī)范物流法律的適用問題，涉及物流的國際立法和各國對已有法律制度的協(xié)調(diào)、平衡等問題，也涉及在國際物流活動(dòng)中，大量適用國際公約和國際慣例。比如在鐵路運(yùn)輸方面，我國是《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》的締約國，物流企業(yè)在辦理國際鐵路貨物運(yùn)輸時(shí)要遵守該公約的規(guī)定;在國際航空運(yùn)輸方面，我國加入了《統(tǒng)一國際航空運(yùn)輸?shù)哪承┮?guī)則的公約》(即華沙公約)以及《海牙議定書》，我國的《航空法》中對國際航空貨物運(yùn)輸?shù)牟糠质马?xiàng)也做了特別的規(guī)定，中國民用航空總局還于2000年并實(shí)施了《中國民用航空貨物國際運(yùn)輸規(guī)則》，專門對國際航空貨物運(yùn)輸中的相關(guān)問題做了特殊規(guī)定，物流企業(yè)在辦理國際航空貨物運(yùn)輸時(shí)也要遵守這些規(guī)定。另外1973年的《聯(lián)運(yùn)單證統(tǒng)一規(guī)則》以及1991年的《多式聯(lián)運(yùn)單證規(guī)則》都是民間規(guī)則，而不是強(qiáng)制性公約，但是當(dāng)事人也可以選擇適用。所以物流活動(dòng)的國際化必然帶來物流活動(dòng)法律適用的國際化?，F(xiàn)代物流是經(jīng)濟(jì)全球化、一體化發(fā)展的產(chǎn)物。國際物流的出現(xiàn)和發(fā)展，致使物流超越了一國和區(qū)域的界限，而走向國際化，與國際物流相適應(yīng)，物流法亦呈現(xiàn)出國際化的趨勢，表現(xiàn)在一些領(lǐng)域內(nèi)出現(xiàn)了全世界通用的國際標(biāo)準(zhǔn)，包括托盤、貨架、裝卸機(jī)具、車輛、集裝箱的尺度規(guī)格、條形碼、自動(dòng)掃描等技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)以及物流技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和工作標(biāo)準(zhǔn)等。這種趨勢也會帶來物流技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和工作標(biāo)準(zhǔn)在法律適用上國際化。
四、技術(shù)性
[提要]在我國，文物保護(hù)與旅游發(fā)展之間存在著較為突出的矛盾，如何看待和處理二者的關(guān)系，各界認(rèn)識不一。作者從分析文物對我國發(fā)展旅游的重要意義入手，認(rèn)為發(fā)展旅游有利于對文物的保護(hù)，但同時(shí)也給文物保護(hù)工作帶來了一些不可忽視的負(fù)作用。作者認(rèn)為，我們應(yīng)該在保護(hù)好文物的前提下，合理利用文物來推動(dòng)我國旅游事業(yè)的發(fā)展，同時(shí)，以發(fā)展旅游來促進(jìn)文物保護(hù)工作，做到保和用的完美結(jié)合。最后，作者從規(guī)劃與管理等方面對正確處理文物保護(hù)與發(fā)展旅游的關(guān)系的可行措施作了嘗試性的探討。
文物是人類社會活動(dòng)中遺留下來的具有歷史、藝術(shù)和科學(xué)價(jià)值的遺物和遺跡，是人民群眾智慧的結(jié)晶，是人類寶貴的文化財(cái)富。如何保護(hù)好文物，是世界各國、各民族共同關(guān)心的課題,各級政府和相關(guān)部門為此采取了大量的措施。然而，現(xiàn)代群眾性旅游活動(dòng)的興起和生機(jī)勃勃的旅游業(yè)的發(fā)展，又為文物保護(hù)工作增添了新的難題。我國是一個(gè)具有5000年文明史的文物大國，文物保護(hù)的任務(wù)非常艱巨；而我國旅游事業(yè)的發(fā)展異常迅猛，正在快速向世界級旅游大國進(jìn)軍，因而，旅游發(fā)展與文物保護(hù)之間的矛盾顯得更為突出，如何看待和處理好二者之間的關(guān)系，使二者相互促進(jìn)，對我們這個(gè)文物大國和未來的旅游大國來說，具有豐常重要的現(xiàn)實(shí)意義。
一文物古跡是一項(xiàng)重要的旅游資源
探古求知是廣大旅游者的共同心理。人們希望對自己的民族、國家乃至全人類的歷史有所了解，對自己民族、祖國乃至全人類博大精深的文化有所體會。達(dá)到這一目的的途徑不外乎兩條：一是學(xué)習(xí)書本知識；二是觀覽文物古跡。作為人類文化載體、反映人類發(fā)展歷程的文物古跡給人以直觀、形象、生動(dòng)的感受，留給人的印象深刻。觀覽文物古跡，使人們在游中學(xué)，邊游邊學(xué),學(xué)得輕松、愉快、有趣。此外，文物中大量的人類各發(fā)展階段的絕世之作，能滿足人們的好奇心。由于文物能滿足人們探古、探奇、求知的需求，因而成為旅游資源不可缺少的一部分。
我國是世界四大文明古國之一，有著5000年連綿不斷的文明史，文物古跡比比皆是，如被稱為“世界第奇跡”的秦兵馬俑；世界上古今體量最大的封土陵墓秦始皇陵；世界上保存最大、最完整的皇宮--北京故宮；有“東方藝術(shù)明珠”之稱的敦煌莫高窟等等。這種文物豐富、文化古老的特點(diǎn)，決定了我國要重點(diǎn)開發(fā)以歷史文化為主體的旅游資源，旅游產(chǎn)品始終以觀光型文化旅游為主。地方特色、民族特色是旅游業(yè)的靈魂，中國旅游業(yè)的特色在很大程度上即體現(xiàn)于東方特色的文物古跡，國際游客到中國來旅游，主要還是出于對中國東方文化體系的一種神秘感。
因此，較之其他國家來說，文物對于我國旅游事業(yè)，更具有舉足輕重的意義。例如，西安市位于我國中部地區(qū)，但它卻能吸引絡(luò)繹不絕的國際國內(nèi)旅游者，成為我國十大旅游城市之一。究其原因，是因其握有幾張王脾：它是我國古代社會定都時(shí)間最長，定都王朝最多的城市，號稱十朝古都；是我國文物薈萃之地，擁有世界上第奇跡秦兵馬俑、秦始皇陵，我國保存最完整、規(guī)模最大的古城墻、歷代帝陵等等，可以說，文物古跡是西安市旅游業(yè)的生命。北京市無論在接待國際游客，還是接待國內(nèi)游客方面，都高居全國榜首，這除與它作為我國的政治、經(jīng)濟(jì)、文化中心有關(guān)外，另一個(gè)主要的原因就是它擁有一批在國內(nèi)外知名度很的文物古跡，如北京故宮、八達(dá)嶺長城、明十三陵等等。文物古跡在旅游中所起的這種特殊作用，在全國各地都有非常明顯的表現(xiàn)。
基于如此的現(xiàn)實(shí)，從實(shí)際出發(fā)，我們應(yīng)充分利用文物優(yōu)勢，以文物古跡為主題，開發(fā)系列產(chǎn)品，著重發(fā)展文物古跡旅游，以推動(dòng)我國旅游事業(yè)的發(fā)展。
二發(fā)展旅游可促進(jìn)文物保護(hù)
1．為吸引游客，注意文物保護(hù)。由于探古求知是人們共同的心理需要,而文物古跡可滿足這一需求，文物古跡遂成為一項(xiàng)重要的旅游資源，充分利用它，可推動(dòng)旅游事業(yè)的發(fā)展。旅游界人士認(rèn)識到文物古跡在旅游中的這一重要作用后，為了吸引旅游者,必然會注意保護(hù)文物，以便使其盡量完好地展現(xiàn)在旅游者面前，從而獲取最大限度的經(jīng)濟(jì)效益。
2．為了文物這項(xiàng)旅游資源的永久利用,旅游部門必然會重視文物保護(hù)。文物是不可再生性旅游資源，一旦受損，很難恢復(fù)原樣。文物被破壞后，必然降低文物所在旅游點(diǎn)的吸引力，影響其經(jīng)濟(jì)效益。為了使文物能永久保存下來，長期為旅游所用，旅游部門必然會重視管轄范圍內(nèi)的文物保護(hù)。
3．發(fā)展旅游可以部分解決文物保護(hù)經(jīng)費(fèi)不足的問題。我國文物古跡眾多,而國家財(cái)力有限，每年用于文物保護(hù)的費(fèi)用相對眾多的文物來說,簡直是杯水車薪，許多文物因無經(jīng)費(fèi)來進(jìn)行維修與保護(hù)而遭毀滅。發(fā)展旅游可在一定程度上解決文物保護(hù)經(jīng)費(fèi)不足的問題。文物古跡既然可為旅游區(qū)帶來經(jīng)濟(jì)效益，那么，該旅游區(qū)就應(yīng)該從經(jīng)濟(jì)收益中提出相當(dāng)部分，用于區(qū)內(nèi)的文物保護(hù)，無論對國家，還是對集體來說，這都是一件有益的事，這個(gè)辦法應(yīng)當(dāng)是切實(shí)可行的。這樣，大批文物就可得到搶救和保護(hù)。
4．增強(qiáng)人們的文物意識，利于文物保護(hù)。旅游的發(fā)展,使大量的文物古跡直接面對旅游者，使人們獲得豐富的知識，受到了深刻的教育，既弘揚(yáng)了中國的傳統(tǒng)文化，又可提高人們的文化素質(zhì)。文物的這些社會效益可使人們懂得文物的重要價(jià)值，認(rèn)識到文物對社會的重要意義，增強(qiáng)文物意識，使全社會都重視文物保護(hù)工作。
三發(fā)展旅游對文物保護(hù)有一定負(fù)作用
由于這樣或那樣的原因，旅游事業(yè)的發(fā)展也給文物保護(hù)工作帶來了一些負(fù)作用。
1．對旅游區(qū)進(jìn)行開發(fā),從某種角度來說，本身就是一種破壞行為。開發(fā)旅游區(qū)，就要在旅游區(qū)內(nèi)進(jìn)行基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，如道路、賓館、飯店等，甚至還開辦工廠，這一切，都破壞了文物原有保存環(huán)境。特別是在文物古跡周圍辦工廠，在文物保護(hù)單位建設(shè)控制地帶內(nèi)修建體量高大的建筑等等，直接威脅著文物的保護(hù)。
2．短視行為導(dǎo)致文物被破壞的惡果。某些旅游部門目光短淺,只顧眼前刮益，為了在短期內(nèi)獲取較高的經(jīng)濟(jì)效益，對文物古跡進(jìn)行掠奪性的開發(fā)利用，超負(fù)荷地接待旅游者，結(jié)果加快了文物古跡的老化、破壞乃至毀滅，造成無法挽回的損失。
3．任意改造文物,造成文物被破壞的悲劇。某些旅游部門為了提高文物古跡對旅游者的吸引力，使其長期為旅游服務(wù)，在發(fā)展旅游的同時(shí)．確實(shí)對文物采取了一系列維修與保護(hù)措施。但由于有關(guān)人員文物專業(yè)素質(zhì)差，不懂得文物的維修與保護(hù)應(yīng)盡量使其維持原樣、符合其歷史時(shí)代特點(diǎn)，而是對文物古跡進(jìn)行隨心所欲的“改造”，將其弄成一個(gè)大怪物，名為保護(hù)，實(shí)為破壞。
4．旅游業(yè)對環(huán)境的污染,使文物遭到破壞。車、船等交通工具排出大量的廢氣，嚴(yán)重污染了旅游區(qū)的空氣。旅游基礎(chǔ)設(shè)施中排出的廢水、廢渣以及船舶泄出的油污等嚴(yán)重污染了旅游區(qū)的水源。這些被嚴(yán)重污染的水和空氣對文物古跡有著強(qiáng)烈的腐蝕作用。
5．游客對文物的破壞，眾多的游客在游覽過程中,呼出的二氧化碳?xì)怏w中含有大量的水份，使文物古跡受到浸蝕，特別是在洞窟、古墓、地下室等古跡中表現(xiàn)得非常明顯，旅游者的踩踏、攀登、撫摸等行為可嚴(yán)重?fù)p壞文物，例如世界七大奇觀之一的埃及金字塔，由于長時(shí)期中大量游人的攀登，已經(jīng)受到嚴(yán)重?fù)p害。北京八達(dá)嶺長城的城磚連遭高密度游人的腳踏手推，出現(xiàn)了嚴(yán)重的凹陷松動(dòng)。凡游客所到之處，都存在著在文物古跡上亂刻亂涂的現(xiàn)象，更有甚者，竟然用敲砸等手段盜取文物古跡的部件，此等野蠻行徑，嚴(yán)重地危害著文物古跡的保護(hù)。
四、搞好文物保護(hù)、推動(dòng)旅游事業(yè)的發(fā)展
保護(hù)文物的目的是為了更好地利用文物，發(fā)揮其作用，實(shí)現(xiàn)其價(jià)值。在保護(hù)好的前提下合理利用，在利用的過程中加強(qiáng)保護(hù)，是我們應(yīng)堅(jiān)持的原則。文物作為一項(xiàng)重要的旅游資源，既可吸引游客，獲得經(jīng)濟(jì)效益，又可通過旅游活動(dòng)起到對人們的宣傳，教育作用，弘揚(yáng)傳統(tǒng)文化，并可使文物本身得到一定的保護(hù)，這樣，既保護(hù)了文物，發(fā)揮了文物的作用，又達(dá)到了發(fā)展旅游的目的，文物事業(yè)與旅游事業(yè)可謂是相互促進(jìn)的。
旅游的發(fā)展，對文物保護(hù)有一定的負(fù)作用，這是不容忽視的事實(shí)。但我們決不能因此而將文物保護(hù)與發(fā)展旅游截然對立起來，任何極端的觀點(diǎn)和行為都是極為有害的。忽視負(fù)作用，對文物只用不保，既不利于文物保護(hù)，又會損害旅游景觀，從而降低經(jīng)濟(jì)效益。一味地夸大負(fù)作用，只保不用，既違背了我們保護(hù)文物的根本目的、又無視人民群眾的普遍心理需求。正確的策略應(yīng)是：在保護(hù)好的前提下，合理地利用文物為旅游服務(wù)，邊用邊保，采取各種政策和措施，盡量消除對文物保護(hù)的負(fù)面影響，使文物事業(yè)與旅游事業(yè)的結(jié)合達(dá)到和諧、完美的境界。要達(dá)到如此境界，筆者認(rèn)為可從以下幾方面著手：
1.將文物保護(hù)工作納入本地區(qū)旅游事業(yè)的長遠(yuǎn)規(guī)劃。各地政府部門和各旅游主管部門應(yīng)認(rèn)識到文物對發(fā)展旅游的重要作用，深刻認(rèn)識到保護(hù)文物的重要意義，在制定本地區(qū)旅游事業(yè)發(fā)展規(guī)劃時(shí)，應(yīng)對旅游區(qū)內(nèi)的文物保護(hù)工作有明確的規(guī)劃，以指導(dǎo)旅游區(qū)內(nèi)文物保護(hù)工作的進(jìn)行。
2、建立一套完善的規(guī)章制度。如對級別較高的文物古跡應(yīng)派專人負(fù)責(zé),對旅游區(qū)內(nèi)的文物古跡要經(jīng)?；蚨ㄆ跈z查，從旅游區(qū)的經(jīng)濟(jì)收入中提出相當(dāng)部分，專用于區(qū)內(nèi)的文物保護(hù)工作等等。
3、文物部門與旅游部門在文物保護(hù)工作方面應(yīng)密切配合,建立兄弟般的合作關(guān)系。
出于保證房屋價(jià)值的充分實(shí)現(xiàn)及保護(hù)交易安全的需要，筆者認(rèn)為，有必要區(qū)分租賃合同中裝飾裝修物或增設(shè)物的不同使用功能及價(jià)值大小，適用不同的添附規(guī)則。必要的時(shí)候，可以規(guī)定雙方當(dāng)事人在一定條件下共有添附的房屋，尤其是在雙方對租賃合同的終止均無過錯(cuò)的情況下。有學(xué)者論及善意在添附中的意義時(shí)，認(rèn)為“保護(hù)無過錯(cuò)當(dāng)事人的原則不一定要通過使其取得添附物所有權(quán)的方式落實(shí)”[17]。我想這一理由可能對出租人來說，比較容易接受。但對于耗費(fèi)巨資裝修房屋的承租人來說，如果非因其自身的原因?qū)е潞贤K止，并且只能向出租人主張返還不當(dāng)?shù)美宰鳛槠錂?quán)利喪失的補(bǔ)償，是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。因?yàn)檫@種“表面上令人滿意的解決方法掩蓋不住的是，債權(quán)請求權(quán)不是所有權(quán)全部價(jià)值的代替。當(dāng)受益人陷入財(cái)產(chǎn)衰敗境地時(shí)，這一點(diǎn)就立刻變得顯而易見的了?！盵16]遺憾的是，法釋[2009]11號只是區(qū)分合同終止的不同情況，規(guī)定承租雙方在利益返還和損害賠償方面的責(zé)任，絲毫未涉及裝飾裝修物或增設(shè)物的所有權(quán)歸屬。顯然，該司法解釋預(yù)設(shè)的立場仍是依傳統(tǒng)的添附制度，由原房屋所有人取得這些附合物的所有權(quán)。這既限制了當(dāng)事人的選擇范圍，法律適用的結(jié)果可能也不符合當(dāng)事人的意愿，不符合效率原則。
四、租賃房屋添附利益的返還及損害賠償
對所有權(quán)喪失的犧牲者絕對是要進(jìn)行補(bǔ)償?shù)摹７课葑赓U中，因添附而喪失原所有權(quán)的一方(通常是實(shí)施添附行為的承租人)，可以根據(jù)不當(dāng)?shù)美囊?guī)定，請求因物權(quán)變更而受有利益的另一方(通常是取得添附形成物所有權(quán)的出租人)適當(dāng)?shù)胤颠€利益，作為其不能要求返還原物或恢復(fù)原狀的補(bǔ)償。
(一)對法釋[2009]11號相關(guān)規(guī)定的評析
法釋[2009]11號第9到14條的規(guī)定，明確了對于房屋租賃合同的裝飾裝修物，出租人是否應(yīng)對承租人進(jìn)行補(bǔ)償以及如何補(bǔ)償?shù)膯栴}。最高人民法院民一庭負(fù)責(zé)人在對立法進(jìn)行解釋和說明時(shí)指出，承租人獲得補(bǔ)償依據(jù)的是不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)(詳見《妥處房屋租賃糾紛,促進(jìn)市場健康發(fā)展———最高人民法院民一庭負(fù)責(zé)人就〈關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋〉答記者問》,載2009年9月1日《人民法院報(bào)》,第4版。)。如果說這是立法的本意，無疑符合各國物權(quán)法上添附規(guī)則的一般原理，同時(shí)也是對我國現(xiàn)有立法的很好的補(bǔ)充和完善。但綜觀法釋[2009]11號有關(guān)條文，似乎與不當(dāng)?shù)美贫扔钟兴鶇^(qū)別，分析如下：
1.不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)是對承租人失去原所有權(quán)的補(bǔ)償，與出租人的主觀意愿無關(guān)
按照添附規(guī)則，房屋裝飾裝修物構(gòu)成附合的，無論出租人是否愿意，都取得這些裝飾裝修物的所有權(quán)；承租人依不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)，可以要求出租人返還全部利益(即全部現(xiàn)值損失)。但法釋[2009]11號第9條規(guī)定：“租賃合同無效時(shí)，已形成附合的裝飾裝修物，出租人同意利用的，可折價(jià)歸出租人所有；不同意利用的，由雙方各自按照導(dǎo)致合同無效的過錯(cuò)分擔(dān)現(xiàn)值損失?！睂?shí)際上，如果這些裝飾裝修物對于出租人確屬強(qiáng)迫得利，則出租人因利益不存在而無須返還，更不必“分擔(dān)現(xiàn)值損失”。當(dāng)然，如果各方當(dāng)事人對合同無效確實(shí)有著一定的過錯(cuò)，就需要承擔(dān)締約過失責(zé)任，賠償相對方的損失。但在法律關(guān)系上，承租人的不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)與締約過失責(zé)任的承擔(dān)是不同的。司法解釋第9條混淆二者的關(guān)系，有可能產(chǎn)生不公平的適用后果(例如,假設(shè)裝飾裝修物的現(xiàn)值為1萬元,雙方對合同無效各有一半過錯(cuò)。在裝飾裝修已由承租人出資的情況下,出租人需要給付5000元給承租人。結(jié)果就是,承租人承擔(dān)1萬元的費(fèi)用,最終從出租人處拿回5000元;而出租人分擔(dān)了5000元的費(fèi)用后,得到了價(jià)值1萬元的裝飾裝修物。)。更何況，以出租人主觀上的“不同意利用”代替對“強(qiáng)迫得利”的客觀判斷，無疑也增加了實(shí)踐中法官適用這一條文的困難。
2.不當(dāng)?shù)美灰赃^錯(cuò)為構(gòu)成要件，與租賃合同解除的原因無關(guān)
民法上的不當(dāng)?shù)美贫仁遣灰噪p方當(dāng)事人的過錯(cuò)為要件的。但法釋[2009]11號第11條各項(xiàng)區(qū)分租賃合同雙方當(dāng)事人對合同解除的過錯(cuò)責(zé)任，規(guī)定了對已形成附合的裝飾裝修物的處理規(guī)則，包括：出租人違約時(shí)的損害賠償(第1項(xiàng))、承租人過錯(cuò)時(shí)責(zé)任自負(fù)(第2項(xiàng))、雙方過錯(cuò)時(shí)的過失相抵(第3項(xiàng))、雙方均無過錯(cuò)時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)(第4項(xiàng))[14]?？梢钥闯?，租賃合同解除時(shí)，裝飾裝修物的利益歸屬與當(dāng)事人的主觀過錯(cuò)密切相關(guān)。承租人有可能因?yàn)樽约旱倪^錯(cuò)喪失全部或部分不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)，也可能因?yàn)闊o法證明出租人的過錯(cuò)而喪失本應(yīng)享有的該項(xiàng)權(quán)利。這樣的結(jié)果顯然放大了承租人承擔(dān)的房屋租賃的合同風(fēng)險(xiǎn)，使其不僅喪失了具有物權(quán)效力的所有權(quán)，甚至不能得到債法上的不當(dāng)?shù)美贫鹊谋Ｕ?，殊為不公?/p>
3.不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)的內(nèi)容為不當(dāng)利益的返還，與損失賠償無關(guān)
根據(jù)法釋[2009]11號第11條所提出的“現(xiàn)值損失”和“殘值損失”概念可以看出，立法上把承租人用于裝飾裝修的費(fèi)用視為損失，根據(jù)有效合同和無效合同的不同法律效果，采用了兩種不同的標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定其范圍。這種立法充分考慮了租賃合同中添附的特殊性，即承租人基于自己使用的目的，通常會根據(jù)合同租期及成本進(jìn)行裝修，盡量使裝修利益在租賃合同到期時(shí)行使完畢。也就是說，如果合同正常履行而至期限屆滿的，裝飾裝修物正好折舊為零，出租人雖然收回了附合著裝飾裝修物的房屋，但并沒有實(shí)質(zhì)上的利益取得。但問題是，在合同因各種原因解除時(shí)，承租人未能充分實(shí)現(xiàn)的那一部分裝飾裝修利益依添附規(guī)則轉(zhuǎn)而由出租人享有，此時(shí)，承租人可以主張的不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)在內(nèi)容上指向的就應(yīng)當(dāng)是利益返還，而不是“補(bǔ)償在失去利益者處出現(xiàn)的損失”[16]，不能將其納入合同無效或解除的損失范圍，以損害賠償責(zé)任替代之。
綜上，法釋[2009] 11號有關(guān)添附規(guī)定的不足之外在于：一是沒有明文規(guī)定不同情況下房屋租賃裝飾裝修物的所有權(quán)歸屬，二是沒有明確合同當(dāng)事人對裝飾裝修物利益的不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)。對此，當(dāng)事人應(yīng)可援用《民法通則》關(guān)于不當(dāng)?shù)美?、侵?quán)責(zé)任的規(guī)定，以及《合同法》有關(guān)違約責(zé)任和締約過失責(zé)任的規(guī)定，以主張自己的合法權(quán)益。
(二)承租人的不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)與主觀惡意
如前文所述，在不動(dòng)產(chǎn)附合的情況下，判斷附合形成的新物的所有權(quán)是不問行為人的善意或惡意的。但在利益返還請求權(quán)方面，有必要對此加以區(qū)分。羅馬法規(guī)定，材料所有人于他人土地上建筑房舍者，該建筑物即屬于土地所有人，其建筑行為，如系出于善意，土地所有人尚應(yīng)從賠償材料之價(jià)金角度考慮建筑費(fèi)用；如系出于惡意，則其材料及建筑費(fèi)用，均視為贈(zèng)與，而土地所有人即無償取得建筑物之所有權(quán)[2]。此處所謂惡意僅指擅自添附，即在明知是他從之物的情況下而未經(jīng)他人同意進(jìn)行的添附。(因有害添附對出租人無利益可言，也就沒有不當(dāng)?shù)美姆颠€問題)對此，法釋[2009]11號采取了與各國物權(quán)法同樣的立場，在第13條規(guī)定：“承租人未經(jīng)出租人同意裝飾裝修或者擴(kuò)建發(fā)生的費(fèi)用，由承租人負(fù)擔(dān)。出租人請求承租人恢復(fù)原狀或者賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。”但同時(shí)，該條規(guī)定仍有以下兩個(gè)方面的不足：
1.該法條沒有明確，所謂的“承租人承擔(dān)費(fèi)用”是否意味著他不能向出租人主張不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)？依筆者理解，此處的“費(fèi)用”應(yīng)當(dāng)作廣義的理解，包括財(cái)產(chǎn)的消耗和利益的喪失。承租人不能再要求出租人返還利益的另外一個(gè)原因是，在承租人惡意附合的情況下，出租人依法有權(quán)要求侵權(quán)損害賠償。此時(shí)，如果承租人仍可主張不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)，則與出租人的損害賠償請求權(quán)就會產(chǎn)生一定的沖突。依損益相抵規(guī)則，如果承租人的添附行為客觀上增加了房屋所有權(quán)人的利益，則可能使出租人非但不能獲賠，最終必須向承租人返還余額利益。這樣的結(jié)果不僅不能體現(xiàn)對承租人惡意的懲戒，而且使司法實(shí)踐中案例的審理變得更為復(fù)雜。
2.該法條沒有明確，承租人承擔(dān)費(fèi)用后，能否主張裝飾裝修或擴(kuò)建材料的拆除權(quán)或取走權(quán)？筆者認(rèn)為，在形成附合的情況下，出租人根據(jù)添附規(guī)則已經(jīng)取得了裝飾裝修或擴(kuò)建物的所有權(quán)，承租人如拆除或取走，則屬于侵權(quán)行為。但在未形成附合的情況下，承租人的上述權(quán)利因無害于出租人，原則上應(yīng)當(dāng)允許，而不必如司法解釋之規(guī)定，只有出租人才能主張恢復(fù)原狀。
(三)承租人不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)的內(nèi)容
1.請求權(quán)的范圍
承租人因添附而失去的利益可以依不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)獲得補(bǔ)償。而對于如何補(bǔ)償?shù)膯栴}，學(xué)者大多認(rèn)為，法律的規(guī)定屬于任意性規(guī)范。因此出租人和承租人可以協(xié)商解決相互間的利益補(bǔ)償問題；不能達(dá)成協(xié)議的，依不當(dāng)?shù)美贫扔沙鲎馊私o予承租人適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。但問題是，在不動(dòng)產(chǎn)附合的情況下，承租人裝飾裝修或增設(shè)他物的費(fèi)用大多數(shù)情況下并不等于出租人獲得裝飾裝修物或增設(shè)物所有權(quán)而產(chǎn)生的利益。那么，在確定補(bǔ)償范圍時(shí)起決定性作用的應(yīng)該是什么呢：是承租人財(cái)產(chǎn)的損失，還是出租人財(cái)產(chǎn)的增值？德國法學(xué)家認(rèn)為“起決定性作用的一直是在得利人那出現(xiàn)的、客觀的財(cái)產(chǎn)之增加”，而王利明教授認(rèn)為，承租人可以請求的是“與動(dòng)產(chǎn)價(jià)值相當(dāng)?shù)难a(bǔ)償”[4]。筆者認(rèn)為，在不動(dòng)產(chǎn)附合的情況下，上述兩種觀點(diǎn)都有其不妥之處。因?yàn)閷Ψ课莸难b飾裝修所產(chǎn)生的利益具有極強(qiáng)的主觀性，如依客觀標(biāo)準(zhǔn)評價(jià)，房屋的增值可能遠(yuǎn)大于裝修費(fèi)用(即所謂“動(dòng)產(chǎn)價(jià)值”)，但也有可能裝修產(chǎn)生的利益小于費(fèi)用。在前者，如依得利人財(cái)產(chǎn)增加的范圍返還利益，則有可能使承租人獲取不當(dāng)利益；而在后者，如依動(dòng)產(chǎn)價(jià)值確定返還利益的范圍，則有可能使出租人承擔(dān)無端的損失。
民法上的不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)分為侵害型不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)和給付型不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)兩種。承租人因添附而享有的是給付型不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)，“對一種雖然為當(dāng)事人所意愿的、但有瑕疵的、因?yàn)槿鄙僭虻呢?cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移進(jìn)行回復(fù)是它的特征”[16]，理論上其利益返還的范圍一般限于現(xiàn)存利益，而不包括對損失的賠償。因此結(jié)合房屋租賃中裝飾裝修的特點(diǎn)，筆者認(rèn)為，出租人作為添附物的所有權(quán)人，是承租人補(bǔ)償請求權(quán)的債務(wù)人，其補(bǔ)償?shù)姆秶鷳?yīng)當(dāng)限定在他所得到的、經(jīng)過租賃期間折舊后剩余的租賃房屋收益范圍之內(nèi)，最高不應(yīng)當(dāng)超過承租人為裝飾裝修或擴(kuò)建所花的全部費(fèi)用。
2.強(qiáng)迫得利
租賃房屋的裝飾裝修是由承租人實(shí)際完成的，其中摻雜了強(qiáng)烈的個(gè)人審美情趣和利用要求，可能對于出租人來說，完全違背其意愿。因此出租人可能認(rèn)為自己對裝飾裝修物所有權(quán)的取得是被強(qiáng)迫的。強(qiáng)迫得利的情況通常被視為違反所有權(quán)人意思的對所有權(quán)人權(quán)利范圍的干涉，因此不存在所謂的價(jià)值補(bǔ)償義務(wù)。根據(jù)法釋[2009]11號的相關(guān)規(guī)定，在出租人不同意利用裝飾裝修物的情況下，不但可以利用強(qiáng)迫得利制度抗辯承租人的不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)，還有權(quán)要求承租人恢復(fù)原狀，并賠償因此造成的損失。但必須注意的是，強(qiáng)迫得利理論雖然不失為“以人為本”的新說，但是其所包含的機(jī)會主義誘因可能會完全顛覆添附制度[18]。尤其是在裝飾裝修物已經(jīng)形成附合，技術(shù)上無法恢復(fù)原狀或恢復(fù)原狀所需費(fèi)用過高的情況下，支持出租人恢復(fù)原狀的請求就有違效益原則。因此，有必要對強(qiáng)迫得利的適用條件作一定的限制，至少是否得利不應(yīng)當(dāng)完全取決于出租人的主觀意志，特別是在裝飾裝修已經(jīng)征得出租人同意的情況下，更不能輕易地承認(rèn)強(qiáng)迫得利的存在，以維護(hù)添附制度的法律價(jià)值。
注釋:
[1]謝在全.民法物權(quán)論•上冊[m].臺灣三民書局， 2003. 505， 511， 507.
[2]陳朝璧.羅馬法原理[m].法律出版社， 2006. 266， 269.
(一)為了更加科學(xué)、準(zhǔn)確地評定我區(qū)律師專業(yè)人員的專業(yè)技術(shù)資格，根據(jù)《律師職務(wù)試行條例》的規(guī)定，并結(jié)合全區(qū)律師隊(duì)伍的實(shí)際情況，特制定本評審條件。
(二)本評審條件適用于經(jīng)自治區(qū)司法廳批準(zhǔn)成立的律師工作機(jī)構(gòu)中具有律師資格、從事律師業(yè)務(wù)工作的專業(yè)技術(shù)人員評審二級律師資格。
(三)按照本《評審條件》評定的高級專業(yè)技術(shù)資格名稱為：二級律師。
(四)申報(bào)人在符合本《評審條件》中規(guī)定的“申報(bào)條件”的前提下，還應(yīng)同時(shí)具備“專業(yè)理論水平”、“工作能力與實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)”以及“業(yè)績成果”的要求，方能評定技術(shù)資格。
二、申報(bào)條件
申報(bào)人，必須堅(jiān)持四項(xiàng)基本原則，熱愛本職工作，實(shí)事求是，依法執(zhí)業(yè)，遵守工作紀(jì)律，恪守職業(yè)道德并符合下列條件之一：
(一)獲得法學(xué)或相近專業(yè)博士學(xué)位，取得三級律師資格二年以上；
(二)獲得法學(xué)或相近專業(yè)碩士學(xué)位，取得三級律師資格四年以上；
(三)獲得法學(xué)或相近專業(yè)大學(xué)本科學(xué)歷，取得三級律師資格五年以上；
(四)獲得法學(xué)或相近專業(yè)大專學(xué)歷,取得三級律師資格七年以上：并在本科院校修完本專業(yè)本科主要課程取得結(jié)業(yè)證書；
(五)任觀職以來所承辦的法律事務(wù)中，有一件以上被評為全國優(yōu)秀案例，或兩件以上被評為全區(qū)優(yōu)秀案例；
(六)經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)享受政府特殊津貼的專家、學(xué)者和技術(shù)人員；
(七)經(jīng)國家或自治區(qū)人民政府批準(zhǔn)的“有突出貢獻(xiàn)的中青年專家”。
三、專業(yè)理論水平
申報(bào)人，應(yīng)當(dāng)具有較高的法學(xué)專業(yè)理論水平和系統(tǒng)的律師業(yè)務(wù)知識，掌握相關(guān)專業(yè)的知識，了解國內(nèi)外法學(xué)學(xué)術(shù)動(dòng)態(tài)，能組織和開展律師業(yè)務(wù)研究工作，并具備下列條件之一：
(一)撰寫過法律或律師業(yè)務(wù)方面的專著并已公開出版(與他人合作撰寫的，本人撰寫部分不少于兩萬字)；
(二)在自治區(qū)級以上公開發(fā)行的學(xué)術(shù)、理論刊物上發(fā)表過兩篇論文或在自治區(qū)級法律專業(yè)學(xué)術(shù)會議上提交過三篇以上有價(jià)值的論文、調(diào)查報(bào)告等；
(三)在國際或全國性學(xué)術(shù)會議上宣讀過有價(jià)值的論文。
四、實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)與工作能力
申報(bào)人應(yīng)當(dāng)具有下列實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)與工作能力：
(一)具有豐富的律師業(yè)務(wù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，能夠處理律師業(yè)務(wù)中的疑難問題；
(二)具有指導(dǎo)三級以下律師工作和業(yè)務(wù)進(jìn)修的能力和經(jīng)歷；
(三)每年至少應(yīng)承辦訴訟和非訴訟法律事務(wù)三十五件；
(四)連續(xù)三年累計(jì)擔(dān)任國家大、中型企業(yè)、三資企業(yè)常年法律顧問十二家，續(xù)聘率達(dá)到百分之七十五以上；
(五)掌握一門外語，并按規(guī)定參加全區(qū)統(tǒng)一組織的外語考試合格。
五、業(yè)績成果
申報(bào)人須具備下列業(yè)績成果之一：
(一)出色地辦理過一件以上在國內(nèi)外或三件以上在自治區(qū)有重大影響的法律事務(wù)，產(chǎn)生了較好的社會效益和經(jīng)濟(jì)效益，并受到上級有關(guān)部門的好評；
(二)參加過兩個(gè)以上國家重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目或重大涉外經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作項(xiàng)目談判，并起到了重要作用；
(三)連續(xù)三年擔(dān)任旗縣以上人民政府常年法律顧問，提出過有效的法律建議，被政府或業(yè)務(wù)主管部門采納，在實(shí)踐中取得較好效果；
(四)主持完成自治區(qū)有關(guān)部門下達(dá)的法律專業(yè)方面的科研課題并獲自治區(qū)三等獎(jiǎng)。
六、附則
一、本《評審條件》中要求報(bào)送的專著、論文、案卷等是指取得三級律師資格期間的材料。
[論文關(guān)鍵詞]企業(yè)法律文化 問題 對策
一、企業(yè)法律文化概述
所謂企業(yè)法律文化是指企業(yè)在經(jīng)營管理活動(dòng)中形成的法律意識、法律思維和行為模式以及在此基礎(chǔ)上形成的企業(yè)內(nèi)部組織、管理制度的總和。作為企業(yè)文化的重要組成部分，企業(yè)法律文化的構(gòu)成要素有三，即物質(zhì)表現(xiàn)層、制度行為層以及精神理念層。物質(zhì)表現(xiàn)層是企業(yè)法律文化的外在表現(xiàn)和重要載體，表現(xiàn)為可觀察到的組織機(jī)構(gòu)和組織過程；制度行為層是企業(yè)法律文化的中間層和支持保障層，表現(xiàn)為企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中依法制定的規(guī)章制度以及依法進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營的行為；精神理念層是企業(yè)法律文化的內(nèi)核，表現(xiàn)為企業(yè)管理者的法律意識、法律思維、法律信仰等。
企業(yè)法律文化的三個(gè)構(gòu)成要素既相互獨(dú)立又高度統(tǒng)一，共同構(gòu)成了一個(gè)有機(jī)整體，只有三者相互協(xié)調(diào)、共同作用，才能充分發(fā)揮企業(yè)法律文化在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營及持續(xù)發(fā)展中的重大作用。
二、我國企業(yè)法律文化建設(shè)中存在的問題
隨著社會經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展以及社會主義法治建設(shè)的不斷深入，企業(yè)法律文化得到了越來越多企業(yè)的關(guān)注，但不容忽視的是企業(yè)在法律文化建設(shè)過程中都或多或少存在一些問題，阻礙了企業(yè)法律文化建設(shè)的深入開展。
（一）物質(zhì)表現(xiàn)層
根據(jù)原國家經(jīng)貿(mào)委《企業(yè)法律顧問管理辦法》的規(guī)定，國家從促進(jìn)企業(yè)依法經(jīng)營、維護(hù)自身合法權(quán)益的角度出發(fā)，建議企業(yè)設(shè)立總法律顧問、設(shè)置法律事務(wù)機(jī)構(gòu)并配備法律工作人員。國務(wù)院國資委《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》更是規(guī)定國有企業(yè)，尤其是國有大型企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立總法律顧問、設(shè)置法律事務(wù)機(jī)構(gòu)、配備法律工作人員。然而在實(shí)際的企業(yè)管理中，一些中央企業(yè)及其重要子企業(yè)都沒有達(dá)到國資委規(guī)定的要求，更不用說地方國有企業(yè)和大量的民營私營企業(yè)了，同時(shí)很多企業(yè)即使招聘了法務(wù)人員或聘請了法律顧問，也僅是為了應(yīng)付上級檢查或?qū)⒎晒ぷ魍Ａ粼谄髽I(yè)管理的表面層次上，沒有真正納入到企業(yè)文化建設(shè)中。法律事務(wù)組織機(jī)構(gòu)的缺失和總法律顧問、法律工作人員的缺位使得企業(yè)法律工作得不到有效的組織和智力支撐，更使法律文化建設(shè)缺少了重要載體和表現(xiàn)形式，企業(yè)法律文化建設(shè)自然不能得到有效開展。
（二）制度行為層
一方面，制度建設(shè)有待提高。首先，很多企業(yè)的制度建設(shè)相對滯后，除了國家及地方的有關(guān)法律規(guī)范之外，其自身缺乏基礎(chǔ)性內(nèi)控制度，企業(yè)的很多內(nèi)部行為得不到有效的制度約束和規(guī)范。其次，一些企業(yè)雖然制定了不少規(guī)章制度，但制度之間缺少必要的協(xié)調(diào)和銜接，內(nèi)部不同部門對同一事項(xiàng)的規(guī)定有時(shí)大相徑庭，同時(shí)有些規(guī)定過于原則和抽象，難以執(zhí)行和操作，使許多規(guī)定成了一紙空文。再次，不少企業(yè)的制度執(zhí)行力不強(qiáng)，雖然制定了許多完善可行的規(guī)章制度，但得不到有效的執(zhí)行，造成了雖有制度但被束之高閣的現(xiàn)象。另一方面，行為建設(shè)有待改善。首先，目前很多企業(yè)的決策及經(jīng)濟(jì)行為中缺少法律審核環(huán)節(jié)，忽視了法律審核在企業(yè)重大決策、規(guī)章制度制定及經(jīng)濟(jì)合同簽訂中的重大作用，極大削弱了法律的保駕護(hù)航能力。其次，很多企業(yè)沒有將法律管理納入到企業(yè)管理之中，僅將法律的作用定位在糾紛案件處理上，法律被排斥在合同管理、授權(quán)管理、風(fēng)險(xiǎn)管理等日常的企業(yè)管理門檻之外，成了企業(yè)管理的看客。規(guī)章制度的漏洞和法律行為的缺失使企業(yè)法律文化建設(shè)缺少了制度保障和行動(dòng)落實(shí)，僅成了一種口號。
（三）精神理念層
首先，一些企業(yè)的管理人員，尤其是高級管理人員法律意識還不強(qiáng)，對企業(yè)法制工作的重要性認(rèn)識不足，忽略了法律的事前防范功能，缺乏企業(yè)法律文化建設(shè)的緊迫感和責(zé)任感；傳統(tǒng)的人治思想較為嚴(yán)重，依法治企能力較弱，市場法制規(guī)則意識薄弱，遇事沿襲習(xí)慣做法，靠關(guān)系，講擺平，不能充分利用法律手段維護(hù)自身合法權(quán)益，企業(yè)法律文化建設(shè)的思想基礎(chǔ)先天缺失。其次，一些企業(yè)對普法教育的重視程度不夠，忽視了普法宣傳在法律意識培養(yǎng)上的重要作用，普法投入不足、手段單一、全員參與程度較低等，難以有效形成“知法、懂法、守法、用法”的法治氛圍，企業(yè)法律文化建設(shè)的環(huán)境氛圍后天不足。
三、我國企業(yè)法律文化建設(shè)的對策
（一）提高思想意識，充分認(rèn)識企業(yè)法律工作的重要性
1.加強(qiáng)企業(yè)法律工作是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的必然要求。建立現(xiàn)代企業(yè)制度的核心是完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，形成有效的制衡機(jī)制。建立現(xiàn)代企業(yè)制度，嚴(yán)格公司治理，真正形成有效制衡機(jī)制，關(guān)鍵是嚴(yán)格依法辦事。加強(qiáng)企業(yè)法律工作，有利于企業(yè)依法規(guī)范行為，使公司治理名符其實(shí)，發(fā)揮效率，保證權(quán)力機(jī)構(gòu)、決策機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)和執(zhí)行層之間的制衡到位，有利于提高企業(yè)依法決策、依法經(jīng)營管理的能力和水平。
2.加強(qiáng)企業(yè)法律工作是促進(jìn)企業(yè)依法經(jīng)營的現(xiàn)實(shí)需要。市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)，作為市場經(jīng)濟(jì)主體的企業(yè)，必須依法開展各種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。隨著我國市場經(jīng)濟(jì)體制的不斷完善，企業(yè)所面臨的市場競爭越來越激烈，不依法經(jīng)營必然造成市場風(fēng)險(xiǎn)的放大，一旦法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生，企業(yè)自身難以控制，往往會帶來災(zāi)難性的后果。因此迫切需要企業(yè)強(qiáng)化法律意識，加強(qiáng)企業(yè)法制建設(shè)，不斷提升企業(yè)防范和化解法律風(fēng)險(xiǎn)的能力，進(jìn)一步提高企業(yè)在國內(nèi)外市場的競爭力。
3.加強(qiáng)企業(yè)法律工作是深化企業(yè)民主建設(shè)的內(nèi)在要求。實(shí)現(xiàn)管理科學(xué)是現(xiàn)代企業(yè)制度的重要標(biāo)志。要做到科學(xué)、有序、高效，就必須摒棄人治思想，積極推行依法治企。企業(yè)內(nèi)部決策，要從經(jīng)驗(yàn)決策、個(gè)人決策向科學(xué)決策、民主決策轉(zhuǎn)變；企業(yè)內(nèi)部管理，要從粗放管理向依法管理、規(guī)范管理、精細(xì)管理轉(zhuǎn)變。只有這樣，才能保障企業(yè)決策的科學(xué)化和民主化，才能充分調(diào)動(dòng)各方面的積極性。適應(yīng)這一內(nèi)在要求，需要提高企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)和全體員工的法律素質(zhì)，促進(jìn)企業(yè)依法治理，推進(jìn)企業(yè)民主法制建設(shè)。
（二）加強(qiáng)普法教育，提高全員的法律意識和依法治企能力
普法教育是企業(yè)法律文化建設(shè)的重要內(nèi)容，是增強(qiáng)全員法律意識的重要途徑。企業(yè)上下應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一思想，提高認(rèn)識，增強(qiáng)做好普法工作的責(zé)任感和緊迫感，不斷提高做好普法工作的主動(dòng)性、自覺性，形成人人“知法、懂法、守法、用法”的良好局面。要健全制度，規(guī)范管理，推動(dòng)企業(yè)普法教育的制度化和規(guī)范化，實(shí)現(xiàn)企業(yè)普法工作的常態(tài)化局面。要圍繞重點(diǎn)，狠抓落實(shí)，增強(qiáng)普法的針對性和實(shí)效性，將各級領(lǐng)導(dǎo)和關(guān)鍵崗位員工作為重點(diǎn)普法對象，把實(shí)施企業(yè)經(jīng)營發(fā)展戰(zhàn)略所涉及的法律法規(guī)作為重點(diǎn)普法內(nèi)容，把企業(yè)法律管理的成功經(jīng)驗(yàn)、做法和典型教訓(xùn)作為普法案例，促進(jìn)普法工作取得實(shí)效。通過廣泛、深入地開展企業(yè)普法教育，增強(qiáng)全員的法制意識，提高依法治企能力，形成“遵守法律、崇尚法律、運(yùn)用法律”的良好氛圍，推動(dòng)企業(yè)文化建設(shè)水平的提升。
（三）加強(qiáng)組織建設(shè)，夯實(shí)企業(yè)法律文化建設(shè)的組織基礎(chǔ)
組織建設(shè)是企業(yè)法律文化建設(shè)的基礎(chǔ)性工作。各企業(yè)應(yīng)按照有關(guān)要求，結(jié)合自身實(shí)際，設(shè)立總法律顧問，明確總法律顧問的工作職責(zé)，逐步推動(dòng)總法律顧問專職化、專業(yè)化，充分發(fā)揮總法律顧問在企業(yè)法律文化建設(shè)中的領(lǐng)導(dǎo)作用。要設(shè)置企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)，明確職能和工作流程，確定分管領(lǐng)導(dǎo)和機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人，切實(shí)加強(qiáng)法制工作的組織領(lǐng)導(dǎo)。要配備一定數(shù)量的法律工作人員，明確處理企業(yè)法律事務(wù)的權(quán)限、程序和職責(zé)等，逐步建立起科學(xué)規(guī)范的法律顧問工作制度和工作流程。同時(shí)企業(yè)應(yīng)該加強(qiáng)法律顧問后備人才培養(yǎng)，營造優(yōu)秀法律人才脫穎而出的良好環(huán)境，做好法律顧問執(zhí)業(yè)資格取證工作，實(shí)現(xiàn)法律顧問隊(duì)伍的職業(yè)化和專業(yè)化，為企業(yè)法律文化建設(shè)提供堅(jiān)實(shí)的組織保障和智力支持。
（四）加強(qiáng)制度建設(shè)，筑牢企業(yè)法律文化建設(shè)的制度支撐
加強(qiáng)基礎(chǔ)性內(nèi)控管理制度建設(shè)，建立完善的企業(yè)管理工作制度體系，是規(guī)范企業(yè)行為、防范風(fēng)險(xiǎn)的有效措施，也是衡量企業(yè)治理水平的重要標(biāo)志。企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際，建立健全各項(xiàng)內(nèi)控管理制度，強(qiáng)化不同制度之間的銜接，減少原則性與抽象性規(guī)定，增強(qiáng)制度的可執(zhí)行性和可操作性，使企業(yè)的各項(xiàng)內(nèi)部管理行為有規(guī)可依。同時(shí)，要加強(qiáng)制度執(zhí)行力建設(shè)，加大對規(guī)章制度的宣貫力度，強(qiáng)化監(jiān)督檢查，做到有規(guī)必依、依規(guī)必嚴(yán)，促進(jìn)企業(yè)管理工作步入制度化軌道，為企業(yè)法律文化建設(shè)提供堅(jiān)實(shí)的制度支撐。
（五）加強(qiáng)法律審核，確保企業(yè)各項(xiàng)決策及行為合法合規(guī)
法律審核是企業(yè)依法決策，依法經(jīng)營管理的重要保證，更是構(gòu)建企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制的重要環(huán)節(jié)。企業(yè)要按照“事前防范、事中控制為主，事后補(bǔ)救為輔”的原則，建立健全規(guī)章制度。經(jīng)濟(jì)合同以及重要決策的法律審核，一是要有制度保障，企業(yè)必須制定有關(guān)法律審核的規(guī)章制度，確保法律審核嵌入企業(yè)規(guī)章制度、經(jīng)濟(jì)合同和重要決策的流程；二是要覆蓋全過程，從規(guī)章制度的制定到執(zhí)行，從合同的訂立到履行，從重大項(xiàng)目的決策到運(yùn)營，法律管理必須全程參與。通過法律審核，不斷促進(jìn)企業(yè)依法決策、依法行為，為企業(yè)法律文化建設(shè)提供良好的合規(guī)環(huán)境。
高等職業(yè)教育是以高素質(zhì)應(yīng)用型人才為培養(yǎng)目標(biāo)的系統(tǒng)化工程，實(shí)踐教學(xué)的內(nèi)容在課程體系中占有重要地位。法學(xué)在職業(yè)類院校的定位應(yīng)該突出應(yīng)用性和實(shí)用性。我們培養(yǎng)的是處于基層和服務(wù)前沿的具有實(shí)際操作能力的法律人才。從呼和浩特職業(yè)學(xué)院的法律專業(yè)發(fā)展來看，我們逐步完善著專業(yè)的設(shè)置，朝著科學(xué)化、系統(tǒng)化、規(guī)范化的方向努力。在這個(gè)過程中，作為三年學(xué)習(xí)成果檢驗(yàn)手段之一的畢業(yè)論文環(huán)節(jié)卻存在亟需解決的一些問題。
一、高職法律專業(yè)的定位
隨著我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展及職業(yè)分工的細(xì)化，社會對高等技能人才的需求日趨增加，法律專業(yè)作為高等職業(yè)教育的一個(gè)分支學(xué)科建立和發(fā)展起來。高職法律專業(yè)與其他專業(yè)相比，在歷史沿革和專業(yè)發(fā)展上有其自身的特殊性。伴隨著我國1999年開始高考擴(kuò)招，法律專業(yè)如雨后春筍在各高職院校開設(shè)，這樣的繁榮景象一方面反映出社會對法律人才的需求急劇增加，另一方面也反映了學(xué)生對這個(gè)“高大上”專業(yè)的向往。在這樣的大環(huán)境下，呼和浩特職業(yè)學(xué)院（以下簡稱呼職院）開設(shè)了法律專業(yè)（包括法律事務(wù)和法律文秘專業(yè)）。高職院校培養(yǎng)的法律專業(yè)學(xué)生與本科院校不同，后者更側(cè)重理論知識的培養(yǎng)，而高職院校對法律專業(yè)的定位主要表現(xiàn)在：1.法律高職的教學(xué)內(nèi)容與社會生產(chǎn)、管理、服務(wù)及生活緊密聯(lián)系，側(cè)重應(yīng)用。法律高職的專業(yè)要根據(jù)社會需求定位，社會對法律職業(yè)需求什么崗位，就設(shè)置什么專業(yè)，如經(jīng)濟(jì)法律事務(wù)、司法文秘、法律英語等專業(yè)的設(shè)置，就充分體現(xiàn)了“應(yīng)需而設(shè)”的特點(diǎn)。2.法律高職教育比較注重學(xué)生實(shí)際工作能力的培養(yǎng)，學(xué)生在畢業(yè)后能較快適應(yīng)法律職業(yè)的需要。所謂法律職業(yè)，是指各種與法律有關(guān)的工作的總稱；又指專門從事法律工作的人員，即法律職業(yè)者。換言之，法律專業(yè)是一門實(shí)踐性很強(qiáng)的專業(yè)，因此，我們對學(xué)生職業(yè)能力的培養(yǎng)至關(guān)重要。正如張衛(wèi)平教授所言“從法學(xué)教育觀念上來講，一直比較注重理論方面的教學(xué)，注重灌輸理論知識，在法學(xué)教育人才的培養(yǎng)上，沒有把培養(yǎng)具有法律操作技能的法律實(shí)用人才作為培養(yǎng)目標(biāo)”。
二、高職法律專業(yè)畢業(yè)論文的設(shè)置目的
畢業(yè)論文對于大多數(shù)文科專業(yè)來講，是檢驗(yàn)學(xué)生學(xué)習(xí)成果的一種方式，是學(xué)校提高專業(yè)教育水平的參考要素之一。在以培養(yǎng)實(shí)踐能力和操作技能為教育理念的高職法律專業(yè)中，學(xué)生撰寫畢業(yè)論文的過程也是寫作能力和分析技能提升的過程。以呼和浩特職業(yè)學(xué)院法律專業(yè)為例，我們在大學(xué)三年級時(shí)往往會給出學(xué)生一個(gè)寫作論文的大致范圍，讓學(xué)生根據(jù)自己的學(xué)習(xí)興趣進(jìn)行選擇，并擬定具體寫作目標(biāo)。在論文題目范圍的設(shè)定上，我們往往偏重于對具體的或有爭論性的問題進(jìn)行擬題。對學(xué)生而言，寫作過程中首先需要通過各種平臺和媒介尋找自己論文的基礎(chǔ)支撐材料，然后根據(jù)具體寫作目標(biāo)進(jìn)行甄別和思考，最后形成論文寫作的大綱和思路。這是一個(gè) “溫故而知新”的過程，學(xué)生在形成思路的過程中既能復(fù)習(xí)以往學(xué)到的知識，還能通過自己的分析得出自己對該問題的認(rèn)識和觀點(diǎn)；同時(shí)，學(xué)生的專業(yè)寫作水平和文書寫作水平在這個(gè)過程中也得以反饋。綜上所述，在高職法律專業(yè)設(shè)置畢業(yè)論文這個(gè)環(huán)節(jié)是有必要的，應(yīng)將畢業(yè)論文的寫作同高職教育的培養(yǎng)理念和方案緊密結(jié)合，以期能最大程度地反映學(xué)生的綜合能力和實(shí)操技能。因此，畢業(yè)論文的寫作過程既是對學(xué)校、學(xué)生學(xué)風(fēng)的檢驗(yàn)，也會對學(xué)生將來的職業(yè)道路養(yǎng)成產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。
三、呼職院法律專業(yè)畢業(yè)論文存在的問題
自2007年指導(dǎo)呼和浩特職業(yè)學(xué)院法律專業(yè)學(xué)生畢業(yè)論文至今，我發(fā)現(xiàn)學(xué)生在論文的選題、寫作和答辯中存在一些問題。這些問題中涉及到學(xué)生的態(tài)度、能力、論文的形式、論文的內(nèi)容等多個(gè)方面，具體如下：
（一）在給定的題目索引里，學(xué)生畢業(yè)論文題目、題材選擇過于集中，論文題目選擇重復(fù)率高
很多學(xué)生在選擇寫什么方面的論文時(shí)并未仔細(xì)思索自己是否有興趣并擅長或有能力創(chuàng)新，而是選擇一些成熟甚至陳舊的內(nèi)容，理由是這樣的文章多已成型，觀點(diǎn)表述上不會出現(xiàn)大的風(fēng)險(xiǎn)且答辯的時(shí)候能夠?qū)Υ鹑缌?。這樣會導(dǎo)致一屆甚至連續(xù)幾屆的畢業(yè)論文中“青少年犯罪的產(chǎn)生原因及預(yù)防措施”“婚姻損害賠償制度”等論文題目的“上鏡率”很高。
（二）論文的內(nèi)容陳舊、缺乏新意、沒有創(chuàng)造性，科研精神缺失
論文格式不規(guī)范，甚至有的學(xué)生在出了兩稿后論文的字體、行間距等基本規(guī)范問題仍未改正。有的學(xué)生在論文中的引例缺乏代表性，引用的法律規(guī)范內(nèi)容存在滯后性，論文的內(nèi)容在邏輯結(jié)構(gòu)上不成體系，參考文獻(xiàn)不規(guī)范。只有很少的學(xué)生能在畢業(yè)論文中提出對一個(gè)法律問題的自我認(rèn)識或?qū)ΜF(xiàn)行法律法規(guī)如何完善提出建設(shè)性建議。
（三）學(xué)生對待畢業(yè)論文的寫作態(tài)度不端正，出現(xiàn)學(xué)術(shù)不端和學(xué)術(shù)失范的行為
學(xué)生提交的畢業(yè)論文中，有的抄襲他人作品，但未做標(biāo)注或說明，有的將幾篇文章進(jìn)行拼湊形成自己的論文，最為嚴(yán)重的是有的學(xué)生全文搬用他人作品。這些問題的背后隱藏的是誠信缺失、學(xué)風(fēng)不嚴(yán)謹(jǐn)、不求勤奮上進(jìn)與求真務(wù)實(shí)、缺乏銳意創(chuàng)新等道德層面的問題。這樣低水平的復(fù)制式論文寫作完全與論文答辯的設(shè)置背道而馳，對學(xué)生的價(jià)值觀產(chǎn)生了不良的影響。
（四）學(xué)校和教師在就業(yè)率等多方面因素的影響下一定程度上“放任”了學(xué)生的論文失范行為
學(xué)校雖制定了畢業(yè)論文答辯的管理文件，但針對學(xué)生的失范行為缺乏必要的懲戒措施。很多學(xué)生雖知抄襲論文的做法不正確，但這樣的行為不會給自己帶來什么影響，照樣答辯畢業(yè)。因此，法律專業(yè)學(xué)生“不守法”的論文失范現(xiàn)象與有效的懲治機(jī)制不健全不無關(guān)系。
（五）學(xué)生論文寫作中資料查找途徑單一，論文缺乏有力基礎(chǔ)支撐
大部分同學(xué)在畢業(yè)論文寫作時(shí)通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行資料檢索，甚至直接將要寫作的內(nèi)容從百度等搜索引擎中全文下載“引用”，對資料的真實(shí)性及原始性缺乏必要的甄別和考證。學(xué)生在資料搜索方面存在知識欠缺問題，缺失學(xué)習(xí)的主動(dòng)性。
四、呼職院法律專業(yè)畢業(yè)論文的改進(jìn)對策探析
針對上述問題，并結(jié)合當(dāng)下國家對法律實(shí)踐型人才的需求，建議從以下幾方面進(jìn)行改進(jìn)：
（一）深化對畢業(yè)論文存在意義的探析，改進(jìn)畢業(yè)論文的寫作，確立符合實(shí)踐需要的目標(biāo)
職業(yè)院校的法律專業(yè)的特點(diǎn)決定了它和本科院校在專業(yè)設(shè)置和授課內(nèi)容上的不同，實(shí)踐技能的側(cè)重培養(yǎng)使我們對學(xué)生在理論層面的知識要求程度要低一些，在畢業(yè)論文中的映射就是我們在對畢業(yè)論文的形式進(jìn)行設(shè)計(jì)的時(shí)候也應(yīng)該偏重于對學(xué)生實(shí)踐能力的考察。目前，我們的論文題目索引給定的題目并未表現(xiàn)出這一特點(diǎn)。因此，在課程改革和完善過程中就需要大家集思廣益重新確立論文題目庫，給出學(xué)生偏實(shí)踐性的指引。其實(shí)，除了現(xiàn)有的畢業(yè)論文寫作方式，我們還可以運(yùn)用調(diào)研報(bào)告或法律建議書等方式對學(xué)生進(jìn)行結(jié)業(yè)考察。換言之，學(xué)生在最后一年的學(xué)習(xí)中，可以利用假期時(shí)間或?qū)嵱?xùn)單一或組成團(tuán)隊(duì)針對感興趣的法律問題進(jìn)行調(diào)研，然后形成5000字左右的調(diào)研報(bào)告或法律建議書。這個(gè)過程既能使學(xué)生全程參與也能體現(xiàn)出學(xué)生發(fā)現(xiàn)問題和解決問題能力。針對學(xué)生的調(diào)研報(bào)告或法律建議書教師可以在答辯或交流過程中與其進(jìn)行溝通并給出成績。
（二）強(qiáng)化學(xué)術(shù)道德建設(shè)，凈化校園學(xué)習(xí)環(huán)境，建立誠信校園
學(xué)術(shù)道德建設(shè)的強(qiáng)化路徑可以在新生入學(xué)之初的教育培訓(xùn)中體現(xiàn)，也可以在日常課程中潛移默化地滲透。學(xué)術(shù)道德的建設(shè)和學(xué)校的學(xué)習(xí)環(huán)境息息相關(guān)，誠信校園建立后，大家都自覺遵守學(xué)校的規(guī)章制度，誠信做人、誠信做事。長此以往，心存僥幸的同學(xué)就會為自己的不誠信行為感到羞恥，從而糾正存在的學(xué)術(shù)失范問題，憑借自己的能力和實(shí)力完成大學(xué)期間的最后考核。
（三）建立失信論文懲治機(jī)制，保障畢業(yè)論文設(shè)置目的的實(shí)現(xiàn)
學(xué)生自我誠信機(jī)制的建立和完善任重道遠(yuǎn)。除此之外，對于學(xué)校而言，應(yīng)該出臺管理文件，對于在畢業(yè)論文環(huán)節(jié)態(tài)度不端、行為失范的學(xué)生進(jìn)行教育、糾正和懲治。就業(yè)率的確能體現(xiàn)出學(xué)校的成績，但我們給社會培養(yǎng)和輸送的應(yīng)該是優(yōu)秀的人才，優(yōu)秀不僅體現(xiàn)在技能上，還體現(xiàn)在職業(yè)道德上，職業(yè)道德又會受到在校期間的道德體系的影響。因此，通過對論文中存在嚴(yán)重學(xué)術(shù)問題的學(xué)生給予延遲畢業(yè)或重新組織答辯等形式的懲治是有必要的。一個(gè)完整科學(xué)的懲罰和有效糾正機(jī)制的建立能夠?yàn)槭Х缎袨榈募s束提供強(qiáng)有力的保障。
（四）發(fā)揮指導(dǎo)教師的督導(dǎo)和示范作用，引導(dǎo)學(xué)生以正確的態(tài)度和方法完成論文寫作
教師，身肩“傳道、授業(yè)、解惑”之大任，為人師表者必先正其身。因此，教師的學(xué)術(shù)良知和學(xué)術(shù)創(chuàng)新是學(xué)生的一面鏡子。近些年來，職稱評審條件高門檻及的高難度導(dǎo)致在學(xué)界出現(xiàn)了諸多學(xué)術(shù)失范行為，這對于教師和學(xué)生都產(chǎn)生了負(fù)面的影響。換言之，教師學(xué)術(shù)聲譽(yù)的重建和學(xué)術(shù)責(zé)任的承擔(dān)能夠?qū)W(xué)生起到示范作用。另外，學(xué)生分配給導(dǎo)師之后，導(dǎo)師要能夠時(shí)刻起到督導(dǎo)作用，無論從論文題目的遴選還是論文邏輯的架構(gòu)以及論文內(nèi)容的創(chuàng)作上都需要認(rèn)真對待、實(shí)時(shí)關(guān)注，出現(xiàn)問題要及時(shí)糾正，逐漸引導(dǎo)學(xué)生以正確的態(tài)度和方法完成畢業(yè)論文的寫作。
（五）加大教學(xué)資源的投入，為學(xué)生畢業(yè)論文的完成提供強(qiáng)大的“后勤保障”
關(guān)鍵詞：冶金工程；EPC總承包；價(jià)值鏈分析
引言
價(jià)值鏈?zhǔn)侵高\(yùn)作流程中出現(xiàn)的利潤點(diǎn)，一般的價(jià)值鏈?zhǔn)怯擅總€(gè)環(huán)節(jié)的投資額度，收入額度，利潤額度三環(huán)組成的。在價(jià)值鏈中，上一個(gè)環(huán)節(jié)的投資額度是下一個(gè)環(huán)節(jié)的收入額度。參與運(yùn)作的每一個(gè)企業(yè)都希望盡量控制屬于自己的利潤達(dá)到最大，但如果某一個(gè)環(huán)節(jié)的利潤過大，會造成價(jià)值鏈中該環(huán)節(jié)的投資回報(bào)比出現(xiàn)畸形，導(dǎo)致合作的破裂。
1 價(jià)值鏈鏈條梳理
總承包形成了EPC價(jià)值鏈的一個(gè)主干，在這個(gè)主干上聯(lián)系了至少五條分支。以冶金工程為例，總承包方一般是具有各類設(shè)計(jì)資質(zhì)的冶金工程技術(shù)公司（原冶金設(shè)計(jì)院），其分支一是直接由總承包方分包的土建施工部分，二是由總承包方采購的設(shè)備及材料供應(yīng)方，還有一部分是直接聯(lián)系總承包方的工程咨詢方，同時(shí)，其如自動(dòng)化系統(tǒng)、消防系統(tǒng)等需要分包給其他有資質(zhì)的分包方執(zhí)行。
因?yàn)槊總€(gè)環(huán)節(jié)的總包和分包，都需要相應(yīng)的咨詢單位、設(shè)備供應(yīng)單位和材料供應(yīng)單位，我們將該三個(gè)自鏈刪除，簡化為R節(jié)點(diǎn)S節(jié)點(diǎn)和W節(jié)點(diǎn)。那么在分包的E節(jié)點(diǎn)進(jìn)行分類，可以得到一個(gè)樹模型。
圖1 RPC各級承包方價(jià)值鏈模型圖
每個(gè)E節(jié)點(diǎn)都應(yīng)該有對應(yīng)的R節(jié)點(diǎn)、S節(jié)點(diǎn)和W節(jié)點(diǎn)，而此三個(gè)節(jié)點(diǎn)應(yīng)該包括至少兩個(gè)企業(yè)，當(dāng)然這兩個(gè)企業(yè)可能是合并運(yùn)營的，也就是生產(chǎn)企業(yè)和銷售企業(yè)。也就是說，假定某EPC工程總包方完全自行完成，牽扯到的價(jià)值鏈企業(yè)也有多達(dá)7～9家，而在常規(guī)的轉(zhuǎn)包模式下，一個(gè)EPC工程往往有30家以上的企業(yè)參與。
以冶金工程項(xiàng)目為例，價(jià)值鏈上常見的轉(zhuǎn)包方有：土建施工企業(yè)、設(shè)備安裝企業(yè)、管道安裝企業(yè)、電力系統(tǒng)安裝企業(yè)、自動(dòng)化系統(tǒng)承包企業(yè)（一般還要分包）、消防系統(tǒng)承包企業(yè)（一般還要分包）等。因?yàn)殡m然目前EPC模式下建設(shè)單位和總承包單位均不希望分包，但是，目前絕大多數(shù)成型系統(tǒng)提供安裝服務(wù)，所以，這牽扯到成型系統(tǒng)企業(yè)進(jìn)場安全的分包模式引起的整個(gè)系統(tǒng)的分包環(huán)節(jié)增加。
2 EPC現(xiàn)狀問題分析
2.1 分包價(jià)格不透明
分包過程因?yàn)橐话銓儆诜枪_招標(biāo)或者半公開招標(biāo)的交易方式，所以，在交易過程中可能存在一些實(shí)際執(zhí)行人員的舞弊現(xiàn)象，也可能出現(xiàn)因?yàn)閱渭兊男畔⒉粚ΨQ使得分包價(jià)格偏高的問題。所以，對于EPC總承包方來說，缺少合理的分包平臺，是其工作中的一個(gè)典型難點(diǎn)。很多EPC總承包方通過網(wǎng)絡(luò)平臺進(jìn)行招標(biāo)，通過網(wǎng)絡(luò)B2B平臺調(diào)查交易價(jià)格，然后確定標(biāo)的。這種方式雖然從一定形式上可以緩解價(jià)格不透明造成的弊端，但是不能在實(shí)質(zhì)上改變分包平臺不合理帶來的被動(dòng)局面。
2.2 分包過程不受建設(shè)方控制
因?yàn)榻ㄔO(shè)方與總承包方簽訂的總承包合同中沒有約束分包流程，且根據(jù)總承包合同，EPC總承包方的一切施工在建設(shè)方看來都需要處理為總承包方的單方面責(zé)任。所以，總承包方的分包過程在建設(shè)方看來較難得到有效的控制。也就是說，在EPC總承包過程中，存在一個(gè)矛盾，這個(gè)矛盾是現(xiàn)實(shí)存在的分包現(xiàn)象而在實(shí)際法律擬制過程中使得建設(shè)方無法有效管控這個(gè)現(xiàn)象。
2.3 分包工程質(zhì)量問題難以掌控
如前文所述，因?yàn)榉蓴M制上并不承認(rèn)建設(shè)方對于分包承包商的管理權(quán)力，認(rèn)為分包承包商僅對總承包方負(fù)責(zé)，而無需對建設(shè)方負(fù)責(zé)。這就導(dǎo)致建設(shè)方的施工員無法在現(xiàn)場與分包承包方進(jìn)行交流。所有的意見和建議需要由總承包方轉(zhuǎn)達(dá)，所有的問題聯(lián)系也需要從總承包方轉(zhuǎn)達(dá)。這個(gè)過程降低了現(xiàn)場管理的效率，也給工程質(zhì)量帶來一系列的隱患。
2.4 分包的合法性逐漸受到質(zhì)疑
隨著礦業(yè)等行業(yè)已經(jīng)出臺法律禁止進(jìn)行工程分包，冶金工業(yè)中的工程分包是否合法的問題的討論也日益激烈。冶金工程的工程分包問題因?yàn)闋砍兜角拔乃龅脑O(shè)備供應(yīng)方代安裝的問題，所以，其定性和管理都會出現(xiàn)問題，這也是冶金行業(yè)EPC總承包中分包合法性一直沒有在法律上有所定論的原因。
3 EPC總承包方對策分析
對于E0單一鏈條節(jié)點(diǎn)的分析，也就是對于EPC總承方進(jìn)行對策分析，研究EPC總承包方如何在價(jià)值鏈中保護(hù)自身的利益。通過對E0節(jié)點(diǎn)的分析，可以類推到其他節(jié)點(diǎn)在價(jià)值鏈模型中的運(yùn)作管理方法。
3.1 做好成本控制工作
成本控制是可以在工程款一定的情況下直接節(jié)約支出增加企業(yè)效益的有效方法。而EPC總承包方的成本控制工作主要有四個(gè)方面，第一是控制原材料的成本，第二是控制設(shè)備臺班費(fèi)成本，第三是控制人員人力資源成本，第四是控制分包的合同成本。通過綜合化的成本控制措施，合理的降低以上四大類成本，是EPC總承包方也是其他節(jié)點(diǎn)企業(yè)必須面對的問題。但其最終方式還應(yīng)該由以下途徑解決。
3.2 做好法律事務(wù)工作
法律事務(wù)工作的核心是做好合同管理工作，通過擬定合理合法的合同，充分約束分包方的權(quán)利和義務(wù)才可以在對分包方管理中占到主動(dòng)同時(shí)。出現(xiàn)法律糾紛的時(shí)候，也可以依靠良好的法律事務(wù)工作充分扭轉(zhuǎn)被動(dòng)局面。
3.3 做好市場調(diào)查工作
充分的市場調(diào)查工作是在分包和轉(zhuǎn)包過程中確定標(biāo)的的有效方式，只有對于整個(gè)市場充分掌握一手資料，而不是單純的相信有關(guān)單位下發(fā)的造價(jià)定額，也不是一味的通過在信息完全不對稱的情況下雨分包方的層層談判，才可以在分包談判中真正占到主動(dòng)。市場調(diào)查工作對于供應(yīng)方和采購方同等重要，這句話在EPC總包單位視角的分包工作中同樣奏效。
3.4 做好項(xiàng)目管理工作
項(xiàng)目管理與成本控制同樣都是較大范疇的管理領(lǐng)域，項(xiàng)目管理的含義是以項(xiàng)目為核心管理對象的管理模式。在EPC總包方的分包項(xiàng)目中，應(yīng)該將每一個(gè)分包小項(xiàng)看做是一個(gè)獨(dú)立項(xiàng)目，在企業(yè)內(nèi)部實(shí)現(xiàn)立項(xiàng)和規(guī)劃，同時(shí)對于項(xiàng)目過程中的所有合同和其他細(xì)節(jié)都進(jìn)行統(tǒng)一的科學(xué)的比較分析和統(tǒng)一管理。
3.5 做好安全管理和施工質(zhì)量管理工作
施工安全事故和施工質(zhì)量事故是給EPC總承包方帶來較大規(guī)模不可預(yù)見成本的事故。首先，EPC總承包方應(yīng)該對所有分包方承擔(dān)安全事故和施工質(zhì)量事故的法律義務(wù)通過法律事務(wù)工作進(jìn)行強(qiáng)約束。然后通過合理的現(xiàn)場管理手段和項(xiàng)目管理手段，對于整個(gè)施工過程的施工安全和施工質(zhì)量進(jìn)行過程管理。最后，一單發(fā)生了不可控的施工安全事故和施工質(zhì)量事故，應(yīng)該通過充分的法律事務(wù)后期工作，向分包方轉(zhuǎn)嫁相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)。
4 結(jié)束語
雖然文章僅分析了E0節(jié)點(diǎn)的價(jià)值鏈控制管理問題，但是，從E0節(jié)點(diǎn)可以看出，各個(gè)節(jié)點(diǎn)的價(jià)值鏈管理的過程，均為提高收入，壓縮支出，增加收益，加強(qiáng)價(jià)值鏈健壯度的多重目的。為了達(dá)到這多重目的，各個(gè)節(jié)點(diǎn)的決策者都應(yīng)該充分利用不同的管理體系和理念較完美整合，實(shí)現(xiàn)最終企業(yè)在本EPC項(xiàng)目中得到最大的利益，且可以拓寬業(yè)務(wù)渠道的范圍。
參考文獻(xiàn)
[1]金鋒，高波.冶金工程EPC總承包項(xiàng)目管理的價(jià)值鏈分析[J].項(xiàng)目管理技術(shù)，2012（02）：56-57.
關(guān)鍵詞：高職教育；法律課程；實(shí)踐教學(xué)；問題；對策
中圖分類號：G642.0 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1674-9324（2012）04-0046-02
由于受“重知識傳授輕能力培養(yǎng)”、“重理論輕實(shí)踐”、“重法律教育輕法律職業(yè)培養(yǎng)”等傳統(tǒng)教學(xué)模式的影響，高職法學(xué)實(shí)踐教學(xué)在相關(guān)制度、課程體系、教學(xué)場地、師資力量、教學(xué)方法、教學(xué)評價(jià)等方面存在嚴(yán)重的不足，主要表現(xiàn)在：課程設(shè)置是本科教育課程的簡化，沒有探索出一條成熟的職業(yè)化教育的路子；學(xué)時(shí)過于飽和，學(xué)生缺少必要的自學(xué)和思考空間；實(shí)踐課時(shí)偏少，實(shí)踐性不強(qiáng)；師資力量薄弱，大多數(shù)教師是從學(xué)校到學(xué)校，不具備法律執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)；教學(xué)方法單一，從理論到理論，上課滿堂灌，考核靠死記，師生之間缺乏互動(dòng)；實(shí)習(xí)流于形式，實(shí)習(xí)缺乏規(guī)范化、體系化和制度化等。針對上述存在的問題，應(yīng)當(dāng)從多方面入手進(jìn)行改革。
一、更新觀念，改革高職教學(xué)模式
高職學(xué)院要提高法律課程的實(shí)踐性，首先就是要從觀念上進(jìn)行更新，對高職教育的總體培養(yǎng)目標(biāo)、人才培養(yǎng)模式和培養(yǎng)方案進(jìn)行創(chuàng)新。
1.結(jié)合社會需要，準(zhǔn)確定位培養(yǎng)目標(biāo)。（1）以培養(yǎng)適應(yīng)生產(chǎn)、建設(shè)、管理、服務(wù)第一線需要的高技能人才為根本任務(wù)。（2）以社會需求為目標(biāo)、以技術(shù)應(yīng)用能力的培養(yǎng)為主線設(shè)計(jì)教學(xué)體系和培養(yǎng)方案。（3）以“應(yīng)用”為主旨和特征構(gòu)建教學(xué)內(nèi)容和課程體系，基礎(chǔ)理論教學(xué)以應(yīng)用為目的，以“必須”、“夠用”為度，專業(yè)課加強(qiáng)針對性和實(shí)用性。
2.創(chuàng)新人才培養(yǎng)模式，建設(shè)校監(jiān)（所、院、企）互動(dòng)、專業(yè)學(xué)習(xí)與法律服務(wù)一體化的法律事務(wù)專業(yè)人才培養(yǎng)模式。（1）進(jìn)一步加強(qiáng)校企合作的辦學(xué)機(jī)制，與更多相關(guān)行業(yè)單位及時(shí)聯(lián)系，讓學(xué)生根據(jù)學(xué)習(xí)的需要能隨時(shí)到單位頂崗實(shí)踐，以達(dá)到職業(yè)崗位技能培養(yǎng)的目的。（2）按照法律事務(wù)職業(yè)崗位的特點(diǎn)，建立專業(yè)基礎(chǔ)知識和職業(yè)能力培養(yǎng)的課程模塊；依照崗位能力的培養(yǎng)要求，在校內(nèi)展開法律事務(wù)能力與綜合能力的模擬訓(xùn)練；以行業(yè)、社區(qū)等設(shè)立的法律崗位和實(shí)訓(xùn)基地為載體，通過“真案真做”的社會實(shí)踐，使學(xué)生的職業(yè)能力與法律行業(yè)崗位群技能要求之間實(shí)現(xiàn)有機(jī)統(tǒng)一。（3）大力推進(jìn)產(chǎn)學(xué)研結(jié)合，依托專業(yè)優(yōu)勢興辦律師事務(wù)所、法律服務(wù)所或法律援助咨詢機(jī)構(gòu)，形成“專業(yè)+行業(yè)+師生員工”專業(yè)建設(shè)模式，使專業(yè)教育具有仿真的職業(yè)環(huán)境。（4）根據(jù)用人單位的需要，按照專業(yè)對口、保證專業(yè)培養(yǎng)規(guī)格的基本原則，校行合作、工學(xué)結(jié)合，實(shí)行“定單式”培養(yǎng)，這將是高職法律院校培養(yǎng)高技能法律應(yīng)用型人才的基本途徑。
3.以職業(yè)能力為主線，設(shè)計(jì)人才培養(yǎng)方案，高職教育既不能成為本科教育的壓縮，也不能僅是對中專辦學(xué)模式的簡單傳承，必須要有創(chuàng)新，定位要合理，其培養(yǎng)目標(biāo)、人才規(guī)格、知識、能力、素質(zhì)結(jié)構(gòu)要力求符合經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的需要，符合高職人才培養(yǎng)的目標(biāo)要求。這就必須深入司法實(shí)務(wù)部門，對用人市場進(jìn)行調(diào)查，了解行業(yè)歡迎什么樣的人才，學(xué)生應(yīng)具備哪些能力，以此作為教學(xué)改革的突破口，制訂相應(yīng)的人才培養(yǎng)方案，著重將職業(yè)道德、知識結(jié)構(gòu)、應(yīng)用能力、綜合素質(zhì)各環(huán)節(jié)反映到法律高職院校培養(yǎng)目標(biāo)中來。從學(xué)生的學(xué)習(xí)能力、實(shí)踐能力、技能素質(zhì)等方面體現(xiàn)學(xué)生的業(yè)務(wù)工作水平；從工作態(tài)度、工作作風(fēng)、責(zé)任感、遵紀(jì)守法等方面造就良好的職業(yè)道德。通過調(diào)研并反復(fù)與行業(yè)專家論證，形成科學(xué)的人才培養(yǎng)方案。
二、以法律應(yīng)用為主旨，構(gòu)建課程教學(xué)體系
高職專業(yè)教學(xué)內(nèi)容和課程體系的構(gòu)建要體現(xiàn)以服務(wù)為宗旨，以就業(yè)為導(dǎo)向，產(chǎn)學(xué)研相結(jié)合的高職教育特點(diǎn)，要以職業(yè)需要引導(dǎo)組織教學(xué)，以“應(yīng)用”為主旨和特征構(gòu)建教學(xué)內(nèi)容和課程體系，按照突出應(yīng)用性、實(shí)踐性的原則更新教學(xué)內(nèi)容和重組課程結(jié)構(gòu)，形成理論教學(xué)、實(shí)踐教學(xué)和素質(zhì)教育三大課程體系。教學(xué)內(nèi)容突出基礎(chǔ)理論知識的應(yīng)用和實(shí)踐能力的培養(yǎng)，基礎(chǔ)理論教學(xué)要以應(yīng)用為目的，以“必需、夠用”為度；專業(yè)課教學(xué)要加強(qiáng)針對性和實(shí)用性。要根據(jù)法律類高職教育的特點(diǎn)和行業(yè)需要加大課程的整合、創(chuàng)新力度，促使課程開發(fā)從單項(xiàng)性課程建設(shè)向系列課程整體結(jié)構(gòu)優(yōu)化轉(zhuǎn)移，體現(xiàn)多元化和個(gè)性化的發(fā)展趨向，為學(xué)生自主構(gòu)建自己的知識結(jié)構(gòu)創(chuàng)造有利的條件。
三、創(chuàng)新方法，更新手段
加強(qiáng)教學(xué)、實(shí)踐資料庫建設(shè)，積極探索新的教學(xué)方法，逐步采用現(xiàn)代化教學(xué)手段，綜合運(yùn)用多種教學(xué)方法培養(yǎng)學(xué)生理解法律和應(yīng)用法律的能力。
1.討論法。包括課堂討論和課后討論。針對講授中、案例中的法律問題給出辯論題目，由學(xué)生應(yīng)用所學(xué)知識，放開思路，大膽分析，提出自己的見解與解決方案，培養(yǎng)學(xué)生的法律思維、口才和膽識。
2.模擬法庭。模擬法庭是法學(xué)教育中一種理論與實(shí)踐相結(jié)合的教學(xué)方法或教學(xué)模式，具有教學(xué)活動(dòng)的實(shí)踐性、訴訟角色的扮演性、庭審過程的表演性和法庭場景的模仿性等特點(diǎn)，對學(xué)生能力是一種全方位的鍛煉，包括學(xué)生的組織協(xié)調(diào)能力、收集資料的能力以及學(xué)生分析問題和解決問題的能力都將通過模擬法庭得到全方位的鍛煉。參與表演的學(xué)生通過運(yùn)用相關(guān)的實(shí)體法知識分析案情，運(yùn)用相關(guān)的程序法知識運(yùn)作模擬庭審，使學(xué)生分析問題和解決問題的能力得到提高。在模擬法庭教學(xué)中，學(xué)生通過自己擔(dān)任模擬法庭中的各種角色，親身體驗(yàn)案件的審理過程，塑造自己的角色意識。通過不同角色的訓(xùn)練，可以培養(yǎng)學(xué)生的多向思維能力，使其深入了解不同職業(yè)的內(nèi)涵，塑造自己的職業(yè)責(zé)任感和職業(yè)道德觀念，進(jìn)一步提高自己的職業(yè)素養(yǎng)。
3.社會實(shí)踐法。利用寒暑期聯(lián)合學(xué)院團(tuán)委、學(xué)生社團(tuán)等部門開展公益法律咨詢活動(dòng)，指導(dǎo)學(xué)生分成民事糾紛組、刑事禁毒防御組等到各州、市、縣開展法律宣傳與咨詢活動(dòng)，學(xué)生親自接待當(dāng)事人，向來咨詢的人員解答法律問題，教師從旁予以指導(dǎo)和幫助。
4.案例教學(xué)法。案例教學(xué)法是將法律專業(yè)理論與律師辦案實(shí)踐相結(jié)合的教學(xué)方法。案例教學(xué)法的基本方式是問答式或議論式。教師上課一般不講序言、概論、定義之類抽象的東西，而是開門見山地組織、引導(dǎo)學(xué)生分析案例，提出問題和學(xué)生共同討論。它要求學(xué)生事前閱讀有關(guān)案例的參考書，在課堂上闡述、分析、評論、比較具體案例的實(shí)際情況，像律師和法官那樣運(yùn)用原始材料，概括提煉自己的基本意見。
5.抗辯式教學(xué)?？罐q式教學(xué)是法律實(shí)踐教學(xué)的一種，它的特點(diǎn)是在“實(shí)踐”中學(xué)習(xí)，即讓學(xué)生通過模擬練習(xí)來增強(qiáng)自己的抗辯技巧。在抗辯式教學(xué)中，學(xué)生是課堂的主角，教師只是起到組織課堂、評價(jià)學(xué)生以促進(jìn)學(xué)生改進(jìn)的作用，同時(shí)指導(dǎo)學(xué)生如何結(jié)合案情和自己的角色，充分利用法律為自己的客戶謀利?？罐q式教學(xué)的案件資料不同于一般的案例教學(xué)資料，案例是經(jīng)過精心設(shè)計(jì)的，講究案件事實(shí)和證據(jù)的均衡，材料也比較繁多，學(xué)生將按自己的角色找到對自己有利的事實(shí)和證據(jù)，同時(shí)發(fā)現(xiàn)對自己不利的事實(shí)和證據(jù)，形成自己的抗辯思路?？罐q式教學(xué)把大班授課與小組練習(xí)相結(jié)合，在大班授課中教師對案例抗辯技巧進(jìn)行講解、演示，甚至故意出現(xiàn)錯(cuò)誤，讓學(xué)生指出，再由教師做出正確的示范，以強(qiáng)化學(xué)生印象。在小組練習(xí)中，學(xué)生扮演律師、檢察官、法官進(jìn)行口頭辯論和法律適用?？罐q式教學(xué)的引入改變了討論課中學(xué)生角色不清、討論漫無邊際的格局，有利于學(xué)生抗辯技巧的訓(xùn)練。同時(shí)，抗辯式教學(xué)著眼于抗辯技能訓(xùn)練，它要求每一個(gè)學(xué)生都要擔(dān)任律師角色，從而打破了模擬法庭中常常只有個(gè)別同學(xué)擔(dān)任律師角色，大多數(shù)同學(xué)只能擔(dān)任事務(wù)性工作的格局。
四、培養(yǎng)師資隊(duì)伍的實(shí)踐能力
一是重視年輕教師職業(yè)知識與技能的培訓(xùn)，以使他們樹立職業(yè)觀念，具備良好的職業(yè)道德和技能；二是為教師提供各種繼續(xù)教育的機(jī)會，為教師更新知識，了解和吸收最新科研成果提供了方便；三是為教師創(chuàng)造條件，定期到有關(guān)部門、公司、企業(yè)掛職鍛煉，為教師進(jìn)行科研和社會調(diào)查研究提供機(jī)會；四是聘請知名高校實(shí)踐能力強(qiáng)、理論水平高的教授做兼職教授，定期對教師開設(shè)講座，提高年輕教師的實(shí)踐教學(xué)水平和理論水平；五是聘請公、檢、法、司、律師、監(jiān)獄等法律職業(yè)團(tuán)體中實(shí)踐能力強(qiáng)的專家與青年教師共同擔(dān)任學(xué)生實(shí)踐指導(dǎo)教師，提高實(shí)踐教學(xué)效果。
五、構(gòu)建多維、互動(dòng)的實(shí)踐教學(xué)平臺，建立高標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)踐基地是加強(qiáng)實(shí)踐教學(xué)的必備條件
只有在校外實(shí)踐基地親自動(dòng)手操作，學(xué)生才能有機(jī)會真正接觸、了解并熟悉各種職業(yè)崗位，他們的技能才能得到真正的實(shí)踐檢驗(yàn)。
1.加大投資。在校內(nèi)建立諸如模擬法庭、速錄實(shí)訓(xùn)室、律師事務(wù)所、法律援助工作站等實(shí)習(xí)實(shí)訓(xùn)基地，形成集教學(xué)、科研、培訓(xùn)、職業(yè)技能鑒定四大功能于一體的仿真職業(yè)環(huán)境，實(shí)現(xiàn)實(shí)訓(xùn)項(xiàng)目開出率100％，讓學(xué)生親歷各種民事、刑事、行政等訴訟案件的辦案程序，熟悉各種非訴業(yè)務(wù)的操作，訓(xùn)練調(diào)查取證的方法，用所學(xué)的法律理論知識開展法律咨詢等活動(dòng)。
2.加強(qiáng)同校外實(shí)踐教學(xué)基地的聯(lián)系，與相關(guān)單位建立更加緊密的合作機(jī)制，使校外實(shí)踐基地成為課堂教學(xué)的有效延伸。與法院、檢察院、司法行政機(jī)關(guān)、律師事務(wù)所、企業(yè)、社區(qū)聯(lián)合建設(shè)適應(yīng)法律專業(yè)實(shí)踐教學(xué)需要的校外實(shí)訓(xùn)基地。
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