時間：2023-04-01 10:05:19
導(dǎo)語：在勞動爭議處理論文的撰寫旅程中，學(xué)習(xí)并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑，好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文，愿這些內(nèi)容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感，引領(lǐng)您探索更多的創(chuàng)作可能。
從世界范圍來看，勞動爭議的處理模式主要有四種:先裁后審模式;只裁不審模式;只審不裁模式;裁審分離、各自終局模式。其中，先裁后審模式又分為一裁一審模式和一裁兩審模式。
近年來，介紹和比較這些模式的著作和論文大量出現(xiàn)，裁審分離、各自終局模式受到較多學(xué)者的青睞，但是這些模式孰優(yōu)孰劣并沒有形成共識。更為普遍的看法是，不同模式是不同國家根據(jù)自己國家的具體情況做出的選擇和設(shè)計，它們之間并無優(yōu)劣之分。
在我國，勞動爭議案件實行一裁兩審模式:勞動者與用人單位發(fā)生勞動爭議的，應(yīng)先向勞動仲裁機(jī)構(gòu)提起仲裁，勞動仲裁為必經(jīng)的法定前置程序，未經(jīng)仲裁處理的，法院不予受理。對于勞動仲裁裁決不服的，可以向基層人民法院起訴，不服基層人民法院一審判決的，還可以向中級人民法院上訴，中級人民法院的裁判為終審裁判。當(dāng)然，對于其中的終局性勞動仲裁裁決，用人單位不服的不能向基層人民法院起訴，只可以向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。
與普通民事訴訟的兩審終審制相比，勞動爭議案件的一裁兩審模式多了一個仲裁前置程序。從糾紛解決機(jī)制上看，勞動仲裁屬于非訴的糾紛解決方式，所以在勞動爭議案件中，如果當(dāng)事人不服仲裁裁決提起訴訟，會面臨非訴與訴訟的轉(zhuǎn)化和銜接問題。如果銜接得當(dāng)，既能保障當(dāng)事人權(quán)益得到充分救濟(jì)，又不犧牲解決糾紛的效率性;相反，如果銜接不當(dāng)，可能形成勞動爭議案件事實上的三審終審，造成糾紛解決的無效率和司法資源的浪費。如果說《中華人民共和國勞動法》和《中華人民共和國民事訴訟法》并未明確規(guī)定一裁兩審模式的話，2008年頒行的《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》則從立法上明確規(guī)定了一裁兩審模式。因此，從這個意義上說，解決勞動仲裁和訴訟的銜接不暢問題比基本模式的選擇和重構(gòu)更有現(xiàn)實意義和緊迫性。
一、一裁兩審勞動爭議處理模式運行中存在的問題
中國社會科學(xué)院社會學(xué)研究所的《2012-2013年中國社會形勢分析與預(yù)測》中指出，勞資糾紛、征地拆遷和環(huán)境污染是當(dāng)前社會矛盾的三大集中爆發(fā)點。調(diào)查顯不，對勞資糾紛公正和及時地進(jìn)行仲裁和司法處理對解決個別勞動爭議、預(yù)防和緩和群體勞資矛盾意義重大。
自《勞動法》施行以來，一裁兩審勞動爭議處理模式已經(jīng)實行了近20年，但是如引言所述，這一模式一直備受爭議，飽受批判。理論界對我國的一裁兩審模式的批判往往集中于比較法的視角，批判的依據(jù)也比較集中，主要是認(rèn)為一裁兩審模式缺乏效率，造成當(dāng)事人訴累。
社會學(xué)界和法學(xué)理論界對一裁兩審，的勞動爭議處理模式在化解勞資糾紛方面的公正性和效率性提出的質(zhì)疑和期待，應(yīng)引起司法實踐部門的充分重視和反思。那么，從實證角度看，一裁兩審模式在我國運行的情況究竟如何呢?北京市朝陽區(qū)人民法院(以下簡稱朝陽區(qū)法院)研究室對該問題進(jìn)行了專門的統(tǒng)計調(diào)研，下文將圍繞朝陽區(qū)勞動仲裁委員會、朝陽區(qū)法院及北京市第二中級人民法院的相關(guān)數(shù)據(jù)進(jìn)行闡釋。統(tǒng)計顯不，朝陽區(qū)仲裁委員會、朝陽區(qū)法院(一審法院)、北京市第二中級人民法院(二審法院)2011年審理勞動爭議案件的平均審限分別為1.6月、5.2月和2.9月;2012年的審限分別為1.9月、4.9月和2.7月;2013年的審限分別為1.8月、4.7月和2.8月。
可見，一個勞動爭議案件如果全部走完一裁兩審程序，用時平均在10個月左右，超過一般民事案件的最長正常審限(一審普通程序6個月，二審3個月，合計9個月)，其中耗時最長的是一審程序，約占所有程序時間的一半。因此，可以得出這樣的初步結(jié)論:如果一裁兩審模式效率低的命題成立的話，效率低的癥結(jié)在于一審程序。既然經(jīng)過了勞動仲裁前置程序的鋪墊和過濾，一審程序為什么還那么冗長呢?
在回答這個問題之前，讓我們再看兩組關(guān)于案件質(zhì)量的數(shù)據(jù)。朝陽區(qū)法院2011年勞動爭議案件裁判結(jié)果中，維持仲裁的占23 %，改變仲裁裁決的占45 %，調(diào)解撤訴的占29%，移送及其他的占3%;2012年上述數(shù)據(jù)分別為21 %，40%， 36%和3%; 2013年上述數(shù)據(jù)分別為24%，38%，34%和4%。而2011年北京市第二中級人民法院法院維持朝陽區(qū)法院一審裁決維持一審裁決的占75.3%、調(diào)解撤訴的占19.8%，改判的占3.6%，發(fā)回重審的占1.2%，其他占0.1%;2012年的數(shù)據(jù)分別為75.5%，21.3%，2.3%，0.8%和0.1%;2013年的數(shù)據(jù)分別為75.3%，21.6%，2.4%，0.6%和0.1 %。
從這些數(shù)據(jù)可以看出，朝陽區(qū)一審勞動爭議裁判案件的二審發(fā)改率在5%以內(nèi)，而一審裁判與仲裁的一致率僅為20%左右。這說明，相對于勞動仲裁，一審法院的處理質(zhì)量較高。這組數(shù)據(jù)可以幫助我們了解一審程序的繁瑣冗長的部分原因。一審裁判把很大比例的勞動仲裁裁決推翻重來，必然需要審判時間和精力的投入。接下來的問題是，是哪些環(huán)節(jié)或問題導(dǎo)致了公正和效率的雙失呢?這需要具體分析一審法院的處理與勞動仲裁裁決不一致的原因。以2013年為例，朝陽區(qū)法院改變仲裁裁決的案件中，認(rèn)定事實不一致的占51%，適用法律不一致的占21%,因增加、變更訴訟請求導(dǎo)致改判的占15%，因追加當(dāng)事人導(dǎo)致改判的占9%，移送的占4%。
在這些原因中，案件移送、當(dāng)事人的追加、訴訟請求的新增和變更反映出勞動仲裁與訴訟在程序性內(nèi)容上的銜接不暢，事實認(rèn)定不一致和法律適用不一致反映出勞動仲裁與訴訟在實體性內(nèi)容上的銜接不暢。
公正和效率是評價一項法律制度施行效果的兩個重要標(biāo)準(zhǔn)，在現(xiàn)行一裁兩審制度模式下，要實現(xiàn)勞動爭議案件處理質(zhì)效的提高，需從勞動仲裁與訴訟銜接不暢之處入手，理順勞動仲裁與訴訟之間的關(guān)系，打通二者之間的銜接障礙，實現(xiàn)勞動爭議案件非訴與訴的順利轉(zhuǎn)化。
二、勞動爭議案件處理程序中非訴與訴的銜接不暢
一裁兩審模式中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)是勞動仲裁與人民法院一審的銜接，這里的銜接首先表現(xiàn)為程序上的銜接，程序上的銜接不暢會嚴(yán)重影響一裁兩審模式運行的效率。程序性內(nèi)容的銜接理順之后，還需要實體性內(nèi)容的無脫節(jié)對接，實體性內(nèi)容的銜接不暢不但會影響一裁兩審模式運行的效率，還會影響其公正性。因為勞動仲裁與人民法院分別屬于不同的糾紛解決系統(tǒng)，嚴(yán)格來說，二者沒有制度性的溝通協(xié)作關(guān)系，事務(wù)性的銜接也是不可或缺的。
(一)程序性問題的街接不暢
1.管轄的銜接不暢
管轄是勞動爭議案件非訴與訴銜接的第一步。從理論上說，勞動仲裁既然是前置程序，其后續(xù)程序應(yīng)當(dāng)不存在管轄銜接上的障礙，但是因相關(guān)法律法規(guī)、部門規(guī)章對人民法院與勞動仲裁在案件管轄上的規(guī)定存在一定差異，且勞動仲裁機(jī)構(gòu)與人民法院的設(shè)置并不按照行政區(qū)劃來配套，導(dǎo)致部分案件在管轄上的銜接不暢，進(jìn)而引發(fā)案件移送，影響案件處理效率。
首先，勞動仲裁的地域管轄與勞動爭議訴訟的地域管轄存在差異導(dǎo)致案件管轄銜接不暢?！秳趧訝幾h調(diào)解仲裁法》第21條規(guī)定，勞動爭議案件由勞動合同履行地或用人單位所在地仲裁機(jī)構(gòu)管轄?！秳趧訝幾h仲裁辦事規(guī)則》進(jìn)一步規(guī)定用人單位所在地為用人單位注冊、登記地?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)也規(guī)定勞動爭議案件由用人單位所在地或者勞動合同履行地的基層人民法院管轄，但未規(guī)定何為用人單位所在地。根據(jù)《民法通則》和《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，用人單位所在地應(yīng)理解為用人單位住所地，即主要營業(yè)地或者主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，這與《勞動爭議仲裁辦事規(guī)則》中的用人單位注冊、登記地明顯不同，因而會導(dǎo)致案件管轄上的銜接不暢和案件移送。
其次，勞動仲裁的級別管轄與勞動爭議訴訟的級別管轄存在差異導(dǎo)致案件管轄上的銜接不暢。以某直轄市為例，該市的勞動爭議仲裁委員會由市勞動爭議仲裁委員會和各區(qū)、縣勞動爭議仲裁委員會組成。其中，市勞動爭議仲裁委員會受理的勞動爭議案件包括:中央和市屬中外合資、合作及外商獨資企業(yè)與勞動者發(fā)生的爭議;外省、市中外合資、合作及外商獨資企業(yè)駐該市辦事處或分支機(jī)構(gòu)與勞動者發(fā)生的爭議;全市有重大影響的勞動爭議。其他勞動爭議案件歸各區(qū)縣勞動爭議仲裁委員會管轄。而一審勞動爭議訴訟案件全部由基層人民法院管轄，中級及以上人民法院不作為勞動爭議案件的一審法院。當(dāng)案件在仲裁階段是由市勞動爭議仲裁委員會管轄，當(dāng)事人不服仲裁裁決起訴時就面臨選擇管轄的基層人民法院的問題，如果選擇不當(dāng)，相關(guān)人民法院不予受理或受理后移送，造成非訴與訴的轉(zhuǎn)化障礙。
最后，當(dāng)事人提出管轄異議的階段和次數(shù)沒有限制，造成勞動仲裁與訴訟的銜接遲延。勞動仲裁階段當(dāng)事人可以提出管轄異議，但對于勞動仲裁機(jī)構(gòu)的管轄異議決定不服的不能提起訴訟。進(jìn)入訴訟階段，當(dāng)事人有權(quán)再次提起管轄異議，并可以對管轄裁定上訴，此種情況下，勞動仲裁和法院就管轄問題共處理了三次，無疑會影響案件處理效率。
2.追加當(dāng)事人及訴訟請求的增加、變更時引發(fā)的仲裁與訴訟的銜接不暢
據(jù)統(tǒng)計，當(dāng)事人的追加和訴訟請求的增加、變更給法院審限內(nèi)一次性解決糾紛帶來很大壓力，這些也是勞動仲裁與人民法院程序性銜接中最容易出現(xiàn)脫節(jié)的地方。追加當(dāng)事人和訴訟請求的增加、變更都需要給當(dāng)事人答辯期及舉證期等準(zhǔn)備時間，甚至還會導(dǎo)致部分訴訟程序重新進(jìn)行，對審理效率的影響不言而喻。而且，當(dāng)事人的追加和訴訟請求的增加、變更對案件實體結(jié)果的處理必然有影響，這也是一審裁判與仲裁裁決不一致的一個重要原因。
首先，當(dāng)事人的追加。對于勞動爭議案件到訴訟階段還能否追加當(dāng)事人問題一直有不同意見。因為勞動爭議案件存在法定的仲裁前置程序，如果在訴訟階段追加當(dāng)事人，無疑剝奪了被追加當(dāng)事人參加仲裁的權(quán)利，也規(guī)避了仲裁前置程序。但是如果仲裁程序遺漏了必須參加訴訟的當(dāng)事人，因仲裁和訴訟是兩套不同程序，人民法院不可能將案件發(fā)回仲裁重審，訴訟階段追加當(dāng)事人是審理案件的客觀需要?；诖?，《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第6條規(guī)定，人民法院審查認(rèn)為仲裁裁決遺漏了必須共同參加仲裁的當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)依法追加遺漏的人為訴訟當(dāng)事人。如果這些必須參加訴訟的當(dāng)事人在仲裁階段沒有參加仲裁，訴訟階段法院必須依職權(quán)追加，一審的結(jié)案時間會延長，且一旦追加當(dāng)事人，一審的裁判結(jié)果肯定與仲裁裁決有所不同，一裁兩審模式的效率性和公正性均受影響。
其次，訴訟請求的增加?！督忉尅返?條規(guī)定:人民法院受理勞動爭議案件后，當(dāng)事人增加訴訟請求的，如該訴訟請求與訟爭的勞動爭議具有不可分性，應(yīng)當(dāng)合并審理;如屬獨立的勞動爭議，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。該條明確了新增訴求如果具有不可分性法院應(yīng)當(dāng)合并審理。實踐中，當(dāng)事人出于各種考慮，會在訴訟中新增訴訟請求，法院不但要審查新增的訴訟請求是否符合不可分性的要求，還要給對方當(dāng)事人答辯期，經(jīng)常造成訴訟的遲延。
最后，訴訟請求的變更。我國《民事訴訟法》規(guī)定了訴訟請求的變更，但是勞動法律法規(guī)中未規(guī)定訴訟請求的變更。當(dāng)事人變更訴訟請求分為兩種情形，一種是對仲裁時的請求進(jìn)行了質(zhì)的變更，比如將要求經(jīng)濟(jì)補償變?yōu)榻?jīng)濟(jì)賠償金;一種是對仲裁時的請求進(jìn)行了量的變更，最常見的是請求數(shù)額的變更、請求期間的變更。當(dāng)事人對訴訟請求的一些變更會使勞動仲裁前置程序流于形式，也給對方當(dāng)事人造成訴訟突襲，先裁后審的模式被打亂，直接影響勞動仲裁與訴訟的對接和一致性。
3.救濟(jì)銜接機(jī)制存在真空
先看一則案例:許某2011年7月入職某旅游服務(wù)公司，雙方?jīng)]有簽訂勞動合同。2012年3月雙方發(fā)生爭議，許某向朝陽區(qū)勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，仲裁委員會裁決認(rèn)定雙方不存在勞動關(guān)系，駁回許某的仲裁請求。裁決做出后，雙方均未在15日內(nèi)起訴，該裁決書已生效。2013年2月，許某再次提起仲裁和訴訟，并提交了大量證明勞動關(guān)系存在的證據(jù)，但因生效法律文書認(rèn)定雙方不存在勞動關(guān)系，仲裁委和法院分別駁回許某的申請和起訴。
勞動仲裁裁決分為終局性裁決和非終局性裁決，法律規(guī)定了不服不同類型仲裁裁決的救濟(jì)方式。對于非終局性裁決，勞動者和用人單位均可起訴，雙方均未起訴的，仲裁裁決生效。對于終局性裁決，用人單位沒有起訴權(quán)，只能向中級人民法院申請撤銷仲裁。這里的撤銷仲裁與商事仲裁中的撤銷仲裁不同，只針對終局性裁決，而且申請撤銷仲裁的只能是用人單位，勞動者在任何階段都沒有申請撤銷仲裁的權(quán)利。當(dāng)然，勞動者在執(zhí)行階段可以對仲裁裁決提出執(zhí)行異議，但是對于沒有執(zhí)行內(nèi)容的裁決或者勞動者一方全部敗訴的裁決，執(zhí)行程序無法啟動。
如果訴訟中發(fā)現(xiàn)的已生效的仲裁裁決存在錯誤，該怎么辦?法律沒有規(guī)定。勞動仲裁機(jī)構(gòu)僅能就文字、計算錯誤和漏裁事項進(jìn)行補正，沒有針對裁決結(jié)果的自我糾錯機(jī)制。本案凸顯出訴訟對勞動仲裁監(jiān)督糾錯措施的缺失，現(xiàn)行的一裁兩審模式并沒有賦予法院審查勞動仲裁裁決的權(quán)力。對于一裁兩審模式中未進(jìn)入訴訟領(lǐng)域的生效仲裁裁決，法院也無法啟動再審程序，當(dāng)事人的救濟(jì)渠道出現(xiàn)諸如上例中的真空地帶。
(二)實體性問題的街接不暢
如果說程序性銜接不暢是因為一裁兩審模式在非訴向訴的轉(zhuǎn)化中出現(xiàn)的表面的和直接的銜接障礙，實體性的銜接不暢則是因為勞動爭議案件非訴與訴轉(zhuǎn)化中存在著理念和制度的障礙，它對一裁兩審模式公正性和效率性的制約更為明顯。
1.證據(jù)交換和認(rèn)證中的銜接不暢
首先，當(dāng)事人在仲裁時的陳述和自認(rèn)在訴訟中的效力的認(rèn)定存在理念障礙。當(dāng)事人在仲裁的陳述和自認(rèn)通常是當(dāng)事人對案件事實的第一次回應(yīng)，沒有經(jīng)過刻意加工和掩蓋，最為接近案件的客觀真實。裁決書做出之后，當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)對己不利的陳述成為仲裁裁決的依據(jù)，因此經(jīng)常在訴訟中否認(rèn)自己的陳述和自認(rèn)。訴訟法理認(rèn)為，只有在訴訟庭審程序中的陳述才能約束當(dāng)事人，也只有在訴訟庭審階段才有法律意義上的自認(rèn)，當(dāng)事人在和解、調(diào)解、勞動仲裁等非訴階段的陳述和自認(rèn)沒有法律約束力，可以反悔。這給如何認(rèn)定當(dāng)事人仲裁時的陳述和自認(rèn)在訴訟中的效力帶來了困擾，增加了事實查明的難度，對案件審理效率和客觀真實的發(fā)現(xiàn)帶來負(fù)面影響。
其次，當(dāng)事人仲裁時提交但訴訟中未提交的證據(jù)的效力認(rèn)定存在銜接障礙。從理論上說，勞動仲裁與訴訟所針對的都是已經(jīng)發(fā)生的案件事實，而且是相同的事實，但是過去無法重現(xiàn)，只能通過證據(jù)推斷，這給事實的認(rèn)定帶來不確定性。如果仲裁之后當(dāng)事人的證據(jù)滅失或者一方隱匿對己不利的證據(jù)，該如何處理呢?一裁兩審模式中，勞動仲裁和訴訟在事實認(rèn)定上是存在斷裂的，根據(jù)《解釋》第17條的規(guī)定，當(dāng)事人不服勞動仲裁裁決依法向人民法院起訴的，勞動爭議仲裁裁決不發(fā)生法律效力。因裁決沒有發(fā)生法律效力，仲裁中出不過的證據(jù)也無法直接被訴訟采納作為裁判依據(jù)，當(dāng)事人在勞動仲裁提交的證據(jù)與訴訟階段提交的證據(jù)被硬生生地割裂開來，時常導(dǎo)致勞動仲裁與一審認(rèn)定的事實不一致，影響一裁兩審模式的公信力和公正性。
最后，對當(dāng)事人仲裁時不提交訴訟中提交證據(jù)的行為缺少銜接制約。一裁兩審模式中，勞動仲裁和一審法院是先后順序，沒有審級的關(guān)系，當(dāng)事人可以隨意提交仲裁沒有提交過的證據(jù)，不受新證據(jù)的制約。勞動仲裁和一審之間缺少類似一審和二審之間提出新證據(jù)的制約，既容易出現(xiàn)證據(jù)突襲，又影響訴訟效率，對一裁兩審模式的公正性和效率性帶來挑戰(zhàn)。
2.訴辯程序中的銜接不暢
首先，當(dāng)事人仲裁時認(rèn)諾但訴訟中否認(rèn)的效力的認(rèn)定存在理念障礙。認(rèn)諾是指一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人訴訟請求的同意、承認(rèn)或認(rèn)可。當(dāng)事人仲裁時認(rèn)諾但訴訟中又反悔的，會出現(xiàn)如自認(rèn)后又反悔一樣的局面，禁止當(dāng)事人反言和推翻認(rèn)諾尚沒有法律依據(jù)。
其次，當(dāng)事人仲裁未提出時效抗辯但訴訟中提出或者仲裁時提出時效抗辯但訴訟中未提出的效力認(rèn)定缺少銜接方面的規(guī)定。根據(jù)《勞動調(diào)解仲裁法》的規(guī)定，勞動爭議應(yīng)當(dāng)在爭議發(fā)生之日起1年內(nèi)提起仲裁。如果當(dāng)事人在勞動仲裁時提出時效抗辯，而訴訟中未提出，因勞動仲裁與訴訟并無審級關(guān)系，其抗辯效力能否當(dāng)然及于訴訟階段沒有法律規(guī)定。而如果當(dāng)事人在勞動仲裁時未提出時效抗辯，訴訟中是否允許其再提出時效抗辯也缺乏相應(yīng)法律規(guī)定。
(三)事務(wù)性街接不暢
最后但并非不重要的是一裁兩審模式下事務(wù)性銜接的缺失。當(dāng)前最需的是設(shè)立常態(tài)化的卷宗材料移轉(zhuǎn)制度，實踐中，法院由于沒有勞動仲裁的卷宗材料，連最基本的送達(dá)起訴程序都成了十分棘手的問題，對訴訟效率掣肘極為嚴(yán)重。因沒有勞動仲裁的卷宗材料，一審法院也無法全面知悉勞動仲裁的證據(jù)交換、訴辯等程序的庭審情況，客觀上給當(dāng)事人提供了否認(rèn)陳述、隱匿證據(jù)、推翻自認(rèn)和認(rèn)諾的機(jī)會。
三、勞動爭議案件處理程序中非訴與訴的銜接轉(zhuǎn)化
在討論此問題的過程中，筆者想兼評一下《解釋》第17條的相關(guān)規(guī)定。
《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第50條規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟;期滿不起訴的，裁決書發(fā)生法律效力。該條未明確規(guī)定當(dāng)事人在15日內(nèi)向人民法院提起訴訟時仲裁裁決的效力問題。
而《解釋》第17條規(guī)定:勞動爭議仲裁委員會做出仲裁裁決后，當(dāng)事人對裁決中的部分事項不服，依法向人民法院起訴的，勞動爭議仲裁裁決不發(fā)生法律效力。根據(jù)該條的規(guī)定，只要一方當(dāng)事人向人民法院提起訴訟，勞動仲裁裁決就不發(fā)生法律效力。這一條是目前我國一裁兩審模式中非訴與訴轉(zhuǎn)化的理論依據(jù)和支撐，它不考慮仲裁在程序上或?qū)嶓w上有無不當(dāng)之處，僅以是否起訴作為判斷仲裁全部裁決內(nèi)容生效與否的標(biāo)準(zhǔn)。
應(yīng)該說，該條司法解釋還是有法理依據(jù)的。我國的勞動仲裁兼具行政屬性和裁判屬性，但不屬于司法系統(tǒng)，人民法院沒有權(quán)力對仲裁活動和裁決本身進(jìn)行審查和評判，只能選擇讓仲裁不生發(fā)生法律效力，對爭議重新審理。
當(dāng)然，這條規(guī)定與其他規(guī)定乃至整個一裁兩審模式構(gòu)架的矛盾之處也是顯而易見的。比如，不考慮仲裁在程序上或?qū)嶓w上有無不當(dāng)之處僅以是否起訴作為判斷仲裁裁決生效與否的標(biāo)準(zhǔn)本身并無可厚非因為它體現(xiàn)出對當(dāng)事人訴權(quán)和處分權(quán)的尊重。但是《解釋》第21條又規(guī)定了仲裁裁決適用法律錯誤、仲裁裁決違背社會公共利益的等四種對仲裁裁決不予執(zhí)行的情形，這實質(zhì)是對仲裁裁決的效力又進(jìn)行了程序和實體上的審查，該條同時規(guī)定，對于不予執(zhí)行的仲裁裁決，當(dāng)事人只能通過另行向人民法院起訴來救濟(jì)。將這兩條結(jié)合起來看，會得出當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不提起訴訟未必就導(dǎo)致仲裁裁決發(fā)生法律效力的矛盾結(jié)論。再比如，勞動仲裁裁決用人單位支付勞動者若干工資、經(jīng)濟(jì)補償，用人單位不服以原告身份提起訴訟，此時仲裁裁決因訴訟啟動而不發(fā)生法律效力，那么用人單位的訴訟請求是什么呢?既然仲裁已經(jīng)失效，用人單位再訴請不支付工資、經(jīng)濟(jì)補償若干的請求權(quán)基礎(chǔ)是什么呢?進(jìn)一步思考，甚至?xí)l(fā)現(xiàn)用人單位的原告地位也成了無源之水。該解釋為了避免仲裁前置程序給后續(xù)訴訟程序造成混亂，對裁決作了不發(fā)生法律效力的處理，但這種處理方式并未從根本上解決問題，反而加劇了仲裁與訴訟間的脫節(jié)。
(一)一裁兩審模式的再思考
《解釋》第17條僅規(guī)定仲裁裁決不發(fā)生法律效力，并未明確規(guī)定勞動仲裁進(jìn)行訴答、證據(jù)交換和辯論等程序沒有任何約束力。如果做這種解讀，并賦予勞動仲裁已經(jīng)進(jìn)行的法定程序、認(rèn)定的事實以有條件的約束力，很多銜接不暢的環(huán)節(jié)和問題會迎刃而解。
以這種解讀作為理論依據(jù)，借鑒國外關(guān)于勞動爭議處理程序中對事實問題爭議和法律問題爭議的區(qū)分，可以對一裁兩審模式作進(jìn)一步完善:當(dāng)事人不服仲裁裁決提起訴訟的，裁決不發(fā)生法律效力，但是在勞動仲裁主持下進(jìn)行的訴答、證據(jù)交換、辯論程序和內(nèi)容只要不違反法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)在訴訟階段得到效力確認(rèn)。人民法院一審之后，當(dāng)事人僅能就法律問題提起上訴，事實問題的爭訟限于勞動仲裁和人民法院一審兩個階段。
這種完善雖然在一定意義上突破了勞動爭議處理程序中非訴與訴的界限，但是并不與基本的訴訟構(gòu)架和理念相沖突，更重要的是可以實現(xiàn)非訴向訴的順利銜接和快速轉(zhuǎn)化，彌補一裁兩審模式的缺陷和不足。
(二)勞動爭議案件非訴與訴的街接轉(zhuǎn)化
根據(jù)完善后的一裁兩審模式，在不動搖勞動仲裁獨立法律地位和前置程序地位的前提下，可以對勞動爭議案件非訴與訴的轉(zhuǎn)化過程中銜接不暢的環(huán)節(jié)進(jìn)行以下理順。
1.程序性問題的銜接
關(guān)于管轄的銜接。建立統(tǒng)一的勞動爭議管轄制度，消除勞動仲裁與訴訟在管轄規(guī)定上的差異，管轄異議應(yīng)當(dāng)在仲裁前置程序中解決，對仲裁做出的管轄異議的決定不能提起訴訟，不服裁決提起的訴訟程序是基于仲裁管轄和裁決的自然延伸，原則上不再允許在訴訟中提出管轄異議。
關(guān)于當(dāng)事人追加、訴訟請求的增加、變更的銜接。依申請追加的當(dāng)事人應(yīng)在仲裁程序中進(jìn)行，訴訟中不得依當(dāng)事人的申請追加當(dāng)事人。訴訟階段的追加限于仲裁遺漏的必須參加訴訟的當(dāng)事人，必須參加訴訟指的是訴訟標(biāo)的是同一的固有必要共同訴訟，即僅指共同原告和共同被告。有獨立請求權(quán)的第三人可以通過另行仲裁、訴訟的方式解決糾紛;無獨立請求權(quán)第三人因不承擔(dān)案件責(zé)任，無需追加，為查明案情，可以證人身份出庭。訴訟請求的新增應(yīng)嚴(yán)格限定于與仲裁請求具有不可分性，不可分性有兩個條件:一是基于同一事實而產(chǎn)生，二是相互之間具有依附性。所謂基于同一事實而產(chǎn)生是指新增的訴訟請求與原仲裁時的請求是因同一法律事實而引發(fā)的;所謂相互之間具有依附性是指新增的訴訟請求與原仲裁時的請求之間不能具有矛盾、反對、并列等關(guān)系，而應(yīng)當(dāng)具有包含、因果、遞進(jìn)、部分或全部重等的密切關(guān)系。符合不可分性條件的新增訴訟請求應(yīng)當(dāng)合并審理，不符合不可行性條件的新增訴訟請求，法院不予處理。對于訴訟請求的變更，質(zhì)的變更因未經(jīng)仲裁前置程序不應(yīng)處理，為減少當(dāng)事人的訴累，量的變更可以允許。
關(guān)于救濟(jì)銜接機(jī)制真空的填補?？梢员日丈淌轮俨梅ㄖ械某蜂N仲裁的制度，設(shè)置當(dāng)事人向中級人民法院申請撤銷勞動仲裁的制度，此種撤銷勞動仲裁制度的適用范圍不僅包括用人單位對終局性裁決的申請撤銷，還應(yīng)包括勞動者對未進(jìn)入訴訟程序且無法提起執(zhí)行異議的案件申請撤銷，以填補救濟(jì)制度的真空。
2.實體性問題的銜接
關(guān)于證據(jù)交換和質(zhì)證的銜接。賦予當(dāng)事人仲裁時的陳述和自認(rèn)在訴訟階段的約束力，根據(jù)誠實信用原則，除非有相反證據(jù)證明，否則不允許當(dāng)事人反悔。當(dāng)事人仲裁時提交但訴訟中未提交的證據(jù)，只要經(jīng)過了正當(dāng)?shù)呐e證、質(zhì)證和認(rèn)證程序，可以在訴訟中直接作為裁判依據(jù)。對當(dāng)事人仲裁時不提交訴訟才提交證據(jù)的行為進(jìn)行約束，可以參照民事訴訟法對新證據(jù)的規(guī)定審查訴訟后提交的證據(jù)，防止當(dāng)事人惡意規(guī)避仲裁程序和進(jìn)行訴訟突襲。
關(guān)于訴答程序的銜接。對于當(dāng)事人仲裁時認(rèn)諾對方的訴請訴訟中又否認(rèn)的，除非存在重大誤解、欺詐、脅迫、損害公共利益等情形及相反證據(jù)推翻的，不應(yīng)支持。當(dāng)事人仲裁未提出時效抗辯，訴訟中不得再主張時效抗辯;但仲裁時提出時效抗辯但訴訟中未提出的，應(yīng)釋明當(dāng)事人是否放棄時效抗辯，除當(dāng)事人放棄的，時效抗辯在訴訟階段仍然有效。
結(jié)語
仲裁前置程序的設(shè)置使勞動爭議案件的處理程序不同于一般民事案件，如何讓前置非訴程序和后續(xù)訴訟程序順利銜接和轉(zhuǎn)化是提高一裁兩審模式質(zhì)效的關(guān)鍵所在。限于篇幅，銜接和轉(zhuǎn)化中的具體措施和制度無法一一闡釋，但這些措施的出發(fā)點和落腳點都是為了提高一裁兩審模式的運行質(zhì)效。
論文內(nèi)容摘要：勞動關(guān)系是在雇傭關(guān)系的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的，雇傭關(guān)系雖在我國現(xiàn)行法律中沒有明確規(guī)定，但在司法實踐、理論研究中卻經(jīng)常出現(xiàn)，兩者混位的現(xiàn)象給理論研究和司法實踐帶來諸多困擾。勞動關(guān)系由個別勞動關(guān)系、集體勞動關(guān)系、社會勞動安全關(guān)系等社會關(guān)系構(gòu)成。雖然歷史演進(jìn)中的雇傭關(guān)系實質(zhì)上是個別勞動關(guān)系，具有同一性，但在我國，雇傭關(guān)系有特定的概念和范疇，屬于不同性質(zhì)的兩類社會關(guān)系。本文從兩者歷史演進(jìn)、概念、特征等方面進(jìn)行比較，提出個別勞動關(guān)系的構(gòu)成要件，并對兩者的法律適用進(jìn)行分析。
我國勞動法律規(guī)范的調(diào)整對象主要是勞動關(guān)系，雇傭關(guān)系在我國現(xiàn)行法律中尚無明確規(guī)定，然而在勞動理論研究、司法實踐領(lǐng)域，對雇傭關(guān)系概念的使用已是非常普遍，甚至有些勞動仲裁機(jī)構(gòu)、法院的辦案人員，最高人民法院的有關(guān)司法解釋等，將勞動關(guān)系和雇傭關(guān)系互用，造成勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系的混位現(xiàn)象，給理論研究和司法實踐帶來諸多困難。事實上，兩者是既相互聯(lián)系又各有特征的不同社會關(guān)系。
勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系的歷史演進(jìn)
勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系是一定時期的歷史產(chǎn)物，不能說有了勞動就有了勞動關(guān)系或雇傭關(guān)系。圍繞人類勞動活動的社會關(guān)系，到目前為止，可將其分為以下階段：
共有勞動關(guān)系時期，主要存在于原始社會，該關(guān)系中勞動生產(chǎn)資料與勞動力為共有，特點為共同勞動、共同分配，這種社會關(guān)系并無法律上的意義。物化勞動關(guān)系時期，主要存在于奴隸社會和封建社會，由于奴隸社會中的奴隸和封建社會中的官奴和私奴在法律上被視為物，奴隸的勞動成果被認(rèn)為是物的孳息收入，奴隸的勞動由公法強制支配，因此，這種勞動關(guān)系無私法上的意義。
半物化勞動關(guān)系時期，主要存在于封建社會時期依附農(nóng)與封建主之間的用工關(guān)系，依附農(nóng)在人身上的半自由性又無土地，只能依附封建主從事勞動獲得微薄的收入，勞動的成果絕大部分為封建主所有，這種關(guān)系是生產(chǎn)資料和勞動力在封建主的手中直接結(jié)合，不是勞動關(guān)系。對上述關(guān)系的調(diào)節(jié)以習(xí)慣、習(xí)俗或財產(chǎn)法律制度為主。
租賃勞動關(guān)系時期，主要存在于封建社會和奴隸社會中，在當(dāng)時具有獨立法律主體地位的自由民和自耕農(nóng)為其他自由人所使用時，被認(rèn)為是將自己或自己的勞動出租給了對方，這種關(guān)系是建立在兩個平等人格之間的債權(quán)關(guān)系，是私法性社會關(guān)系。《法國民法典》第1708條規(guī)定，租賃契約可分為物的租賃和勞動力的雇傭契約。
雇傭關(guān)系時期，主要發(fā)生于14世紀(jì)至19世紀(jì)初期，這一時期由于受自然法思想的影響，認(rèn)為在法律上應(yīng)產(chǎn)生“全然自由地對等的人格間的契約關(guān)系”，這一思想在用工關(guān)系中得以體現(xiàn)，即主張用工關(guān)系全面?zhèn)鶛?quán)化，舍棄原來的借貸或租賃契約之說，主張勞務(wù)給付行為之契約，形成兩平等人格之間勞務(wù)與報酬的交換，勞動成為這種買賣關(guān)系的商品，雇傭勞動關(guān)系也成為純債的關(guān)系，與民事買賣關(guān)系并無二致。這一時期的雇傭關(guān)系在“私人自治”理念的影響下，是一個很少受到國家干預(yù)的私人社會關(guān)系，以契約關(guān)系為紐帶，實現(xiàn)了勞動力與生產(chǎn)資料在不同主體間的結(jié)合，從而具有了勞動關(guān)系的基本特征。
勞動關(guān)系時期，19世紀(jì)初期雇傭勞動關(guān)系遭到質(zhì)疑，在雇傭勞動關(guān)系中，抽象的、形式性的平等、自愿抵制不了資本家的濫用，勞動者處于“血汗工業(yè)”和“饑餓工資”的悲慘境地在所難免。隨著工人運動的不斷高漲，社會危機(jī)的加重，勞動者為了生存團(tuán)結(jié)起來不斷地同資本家進(jìn)行斗爭。資本家為了其財產(chǎn)的安全，國家為了穩(wěn)定和體現(xiàn)民主，開始對雇傭勞動關(guān)系進(jìn)行立法干預(yù)，通過勞動立法，突出對勞動力和勞動者人身利益進(jìn)行保護(hù)，并允許雙方就勞動條件集體協(xié)商談判，從而形成了我們現(xiàn)在所說的勞動關(guān)系。
本文認(rèn)為勞動關(guān)系的提法從實質(zhì)上來說是對雇傭關(guān)系的修正，是對以雇傭人對勞務(wù)之“所有”為中心的修正，是將勞動過程僅視為財產(chǎn)關(guān)系、財產(chǎn)交換的修正，勞動關(guān)系更為強調(diào)勞動力的商品性因素（而非純粹的商品）和勞動力支付時的人身利益關(guān)系，強調(diào)對勞動者的保護(hù)和人本關(guān)懷，建立起以勞動者為中心的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系，勞動關(guān)系開始獨立于其他的社會關(guān)系。這種變化是劃時代的標(biāo)志性變革，反映在法律體系方面也表現(xiàn)為勞動法與民法逐漸遠(yuǎn)離。這一時期勞動關(guān)系具有如下特征：這種勞動關(guān)系以雇傭勞動關(guān)系為基礎(chǔ)，但強調(diào)勞動力具有商品屬性，勞動者、勞動力均不是商品；這種勞動關(guān)系受國家立法的干預(yù)，滲入了社會性因素和國家意志，突出對勞動者保護(hù)，從1802年英國的《學(xué)徒健康和道德法》為開端到貝弗里奇計劃等都無不是這一意志的反映；利用集體談判、團(tuán)體協(xié)議促使雇傭關(guān)系不斷改善，形成多層次的勞動關(guān)系。
勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系的概念、特征及構(gòu)成要件
勞動關(guān)系產(chǎn)生的根本原因，不僅具有與產(chǎn)生雇傭關(guān)系同樣的原因—勞動者獨立人格的確立和其無生產(chǎn)資料無法生存的客觀現(xiàn)實從而必須依附于資產(chǎn)者，更有其特有原因—國家干預(yù)私人雇傭關(guān)系、勞動者與資產(chǎn)者通過社會對話影響雇傭關(guān)系發(fā)展。歷史演進(jìn)中的雇傭關(guān)系從本質(zhì)上來看是勞動關(guān)系中的個別勞動關(guān)系。
（一）勞動關(guān)系的概念與構(gòu)成
勞動關(guān)系是指勞動者在從事社會勞動的過程中所發(fā)生的各種社會關(guān)系。按勞動關(guān)系調(diào)整的層次性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分可以分為：個別勞動關(guān)系、集體勞動關(guān)系和社會勞動安全關(guān)系。
個別勞動關(guān)系，指勞動者與用人單位之間的關(guān)系，又稱狹義勞動關(guān)系。這種社會關(guān)系以勞動合同（或雇用合同）為聯(lián)接紐帶，體現(xiàn)了微觀主體意志。一切勞動關(guān)系均建立在這種關(guān)系之上，并且由此而得以展開。其在勞動關(guān)系的三層次中具有基礎(chǔ)性特征。個別勞動關(guān)系的一方是勞動者，另一方是供給生產(chǎn)資料的用人單位；個別勞動關(guān)系中勞動者隸屬于用人單位。
集體勞動關(guān)系，指工會代表勞動者一方與雇主或雇主組織，為了勞動條件、勞動標(biāo)準(zhǔn)以及有關(guān)勞資事務(wù)的協(xié)商交涉而形成的社會關(guān)系。臺灣學(xué)者將此稱為勞資雙方集體（團(tuán)體）關(guān)系，在這種關(guān)系中起決定作用的是集體團(tuán)結(jié)和集體對抗，體現(xiàn)了團(tuán)體意志。
社會勞動安全關(guān)系，指勞動者組織、雇主、政府、勞動服務(wù)部門之間圍繞勞動安全這一社會問題而形成的整個社會層面的社會關(guān)系，反映了勞動領(lǐng)域要求安全與保護(hù)的基準(zhǔn)思想，具有國家意志的滲透。它包括就業(yè)安全關(guān)系、勞動爭議處理關(guān)系、社會保險關(guān)系、勞動基準(zhǔn)關(guān)系、勞動環(huán)境關(guān)系、勞動監(jiān)察監(jiān)督關(guān)系、勞動行政管理關(guān)系、勞動福利關(guān)系、勞動力市場規(guī)制關(guān)系、三方協(xié)商關(guān)系等。
三個層次的勞動關(guān)系之集合就是勞動關(guān)系，意預(yù)著勞動法所調(diào)整的勞動關(guān)系是活勞動與物化勞動相交換的關(guān)系，而非僅作為一種財產(chǎn)關(guān)系加以簡單考量。
（二）歷史演進(jìn)中的雇傭關(guān)系概念與定性
最早提出“雇傭關(guān)系”這一概念的是英國人harlesmorrison，他在1854年發(fā)表的《論勞資關(guān)系》的論文中創(chuàng)制了這一名稱。其實，封建社會后期自然經(jīng)濟(jì)的解體和小生產(chǎn)者的分化，已經(jīng)產(chǎn)生了雇傭關(guān)系的萌芽。到了資本主義社會，雇傭勞動已是生產(chǎn)方式賴以存在的基礎(chǔ)，社會對勞動力的買賣是通過民事合同來實現(xiàn)的。
《德國民法典》第611條將雇傭規(guī)定為：“約定服勞務(wù)者作雇傭契約負(fù)履行其約定勞務(wù)的義務(wù)，他方當(dāng)事人負(fù)給付約定報酬的義務(wù)。雇傭契約的標(biāo)的物為各種勞動”。因此，雇傭關(guān)系是指雇員利用雇主提供的條件，在雇主的指示和監(jiān)督下，以其勞動行為為雇主提供勞務(wù)并獲取報酬的社會關(guān)系。歷史演進(jìn)中雇傭關(guān)系的主體屬微觀主體，與個別勞動關(guān)系的主體——勞動者和用人單位內(nèi)涵一致，也具有財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的性質(zhì)，并且以當(dāng)事人意思為主導(dǎo)，此時，雇傭關(guān)系與勞動關(guān)系中的個別勞動關(guān)系并無二致。
（三）勞動關(guān)系與歷史演進(jìn)中雇傭關(guān)系的異同
⒈相同之處。兩者的比較是建立在個別勞動關(guān)系基礎(chǔ)上的比較。都具有社會性，表現(xiàn)為勞動者必須加入到用人單位，與用人單位的生產(chǎn)資料相結(jié)合。勞動者只有將勞動力使用權(quán)歸為用人單位的支配才能實現(xiàn)社會化勞動；都具有過程性，勞動者從事正常的崗位勞動，向用人單位給付勞動行為過程，而非勞務(wù)結(jié)果，這是它們區(qū)別于加工承攬關(guān)系的本質(zhì)特征。
⒉不同之處。兩者的比較是建立在集體勞動關(guān)系、社會勞動安全關(guān)系上的比較。勞動關(guān)系層次多樣，而雇傭關(guān)系形式單一。勞動關(guān)系的多層次性是勞動關(guān)系中主體各方利益要求與利益平衡反映的結(jié)果。在個別勞動關(guān)系中勞動者與用人單位的利益需求是對立的，但各方利益主體又不得不在這種關(guān)系中相互依賴。個體勞動者在契約環(huán)境中無法與雇主抗衡，于是，基于社會公平、社會正義考慮，要求在勞動關(guān)系中形成平衡各方利益的社會關(guān)系，即集體勞動關(guān)系和社會勞動安全關(guān)系，他們均會對個別勞動關(guān)系（包括雇傭關(guān)系）產(chǎn)生實質(zhì)性影響。勞動關(guān)系突出人本性，而雇傭關(guān)系突出契約性。勞動關(guān)系是以保護(hù)勞動力、勞動者人身利益為主導(dǎo)，兼顧其他各方主體的利益需要的社會關(guān)系；而雇傭關(guān)系更多側(cè)重于如何使勞動力與生產(chǎn)資料結(jié)合的社會事實。區(qū)別兩者的意義不是片面地強調(diào)勞動關(guān)系的人本性或是契約性，而是要科學(xué)地將勞動關(guān)系的人本性與契約性相結(jié)合。當(dāng)前社會中勞動各方主體對契約性的違反與誤解不是我們所要的結(jié)果。
（四）個別勞動關(guān)系構(gòu)成要件
個別勞動關(guān)系既是雇傭關(guān)系，又是成立集體勞動關(guān)系、社會勞動安全關(guān)系的基礎(chǔ)，因此對其判定有著重要意義，本文將其構(gòu)成要件歸納為以下內(nèi)容：
在主體方面，一方為勞動者，另一方為用人單位。勞動者是指在法定的勞動年齡限度內(nèi)，具有勞動權(quán)利能力和勞動行為能力的自然人。用人單位是指與勞動者建立起勞動關(guān)系，具有用工資格的單位、組織、家庭或個人，其所從事的活動一般是生產(chǎn)經(jīng)營性或事業(yè)性的。勞動者主體地位的從屬性，勞動者在勞動過程中經(jīng)濟(jì)從屬和身份從屬。在個別勞動關(guān)系的內(nèi)容上具有勞動給付事實，勞動者只需為用人單位實施一定的勞動行為既可，強調(diào)勞動的過程，且關(guān)系形成后也較為穩(wěn)定。在生產(chǎn)資料的使用上，勞動者要與用人單位的生產(chǎn)資料結(jié)合。在勞動報酬的支付上，以工資方式支付，遵守按勞分配的原則。用人單位對勞動者形成事實用工行為。綜上所述，歷史演進(jìn)中的雇傭關(guān)系與勞動關(guān)系中的個別勞動關(guān)系是一致的，但是結(jié)合我國相關(guān)法律，本文認(rèn)為雇傭關(guān)系在我國有其新的概念與范疇，是與個別勞動關(guān)系不相一致的社會關(guān)系。
我國雇傭關(guān)系的本質(zhì)
我國勞動法律雖沒有對雇傭關(guān)系一詞界定，但在相關(guān)司法解釋中有對“雇傭活動”詞語的描述。2003年12月4日，最高人民法院在《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（以下稱《解釋》）第9條中規(guī)定：“從事雇傭活動是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的產(chǎn)生經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動”。從解釋來看，這里的雇傭活動是指不僅包括個別勞動關(guān)系中的勞動活動，還包括當(dāng)前勞動法律不做個別勞動關(guān)系來調(diào)整的勞動活動。由于個別勞動關(guān)系屬特殊的民事關(guān)系，所以其有可能受勞動法和民法的雙重調(diào)整。
而根據(jù)我國目前有關(guān)勞動法的規(guī)定，有些社會關(guān)系雖然在性質(zhì)上屬于個別勞動關(guān)系（具有勞動給付事實），但勞動法并未將其納入調(diào)整，而是主要由民法來調(diào)整，如果將這些未納入勞動法調(diào)整的個別勞動關(guān)系歸屬為雇傭關(guān)系，就有了現(xiàn)實意義。由于勞動法調(diào)整的個別勞動關(guān)系是形成社會保險關(guān)系的基礎(chǔ)，也是工傷認(rèn)定的前提，因此，對它的界定有著重要意義，而未納入勞動法調(diào)整的個別勞動關(guān)系—雇傭關(guān)系，則一般不具有此關(guān)聯(lián)。
（一）我國對雇傭關(guān)系的界定及范疇
本文從以下兩方面對我國的雇傭關(guān)系加以界定：某些具有勞動給付內(nèi)容的社會關(guān)系不具有個別勞動關(guān)系的構(gòu)成要素，從而認(rèn)定為雇傭關(guān)系；我國現(xiàn)行勞動法立法未對某些個別勞動關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，從而暫時認(rèn)定為雇傭關(guān)系。經(jīng)歸納總結(jié)，有以下情形：用人單位不具有用工資格，但卻實質(zhì)在用工的。不具有用工資格一般指用人單位未經(jīng)工商登記或工商登記有嚴(yán)重瑕疵，沒有用工權(quán)的狀況；用人單位從事違法犯罪行為而勞動者主觀善意已經(jīng)付出勞動的；勞動者不具有勞動能力，但卻從事勞動的；退休人員被反聘或退休后第二次“就業(yè)”的；家庭或個人雇傭保姆、家政服務(wù)人員的；個體工匠雇用幫工、學(xué)徒的；農(nóng)村承包經(jīng)營戶雇用受雇人的；勤工儉學(xué)的學(xué)生沒有與用人單位訂立勞動合同的；畢業(yè)實習(xí)學(xué)生在實習(xí)單位實習(xí)的；勞務(wù)派遣單位招用非全日制用工勞動者的；勞務(wù)外包中發(fā)包方與勞動者之間的間接勞動關(guān)系可暫時定性為雇傭關(guān)系等。
（二）我國雇傭關(guān)系的特點
本文認(rèn)為上述雇傭關(guān)系具有非主流性、契約性、國家調(diào)整有限性的特點。首先，這類具有勞動給付內(nèi)容的社會關(guān)系的主體較為邊緣化，個別主體都不是勞動法意義上的勞動者或用人單位，且勞動給付過程大多不穩(wěn)定，勞動力與生產(chǎn)資料結(jié)合不充分，不是經(jīng)濟(jì)社會關(guān)系的主流形式。其次，該類社會關(guān)系以民事合同為連接紐帶，權(quán)利義務(wù)大多以約定方式產(chǎn)生、變更或消滅。第三，國家干預(yù)的力度較弱，是勞動法制的“盲區(qū)”，主要由民法調(diào)整，勞動法律對此調(diào)節(jié)有限，基本社會保險不覆蓋或尚未覆蓋此關(guān)系?；谝陨咸攸c，雇傭關(guān)系與歷史演進(jìn)中的雇傭關(guān)系就有了本質(zhì)區(qū)別。但并不能因為這類社會關(guān)系的非主流性而降低對此關(guān)系的保護(hù)。隨著勞動法制的發(fā)展，有些雇傭關(guān)系會轉(zhuǎn)化為勞動關(guān)系，同時以民法為主的法律調(diào)整中也趨向勞動法制的銜接，如《解釋》第9條規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”第11條規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！边@些規(guī)定從某種意義上發(fā)展了民法的平等原則，在某種程度上與《工傷保險條例》規(guī)定的精神實質(zhì)相一致。
（三）勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系法律適用的比較
⒈法律適用性質(zhì)不同。勞動法屬于社會法范疇，所維護(hù)的“勞動利益”是一種社會利益。因此，在勞動法上勞動者享有較多權(quán)利，承擔(dān)較少義務(wù)，而用人單位承擔(dān)較多義務(wù)，享有較少權(quán)利。用人單位必須在保障最低標(biāo)準(zhǔn)之上與勞動者協(xié)商具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。而雇傭關(guān)系主要受民法調(diào)整，是當(dāng)事人意思自治的平等合同關(guān)系，幾乎沒有最低保障的限制。
⒉勞動者在工作過程中遭受到人身損害，用人單位與雇主所承擔(dān)的賠償責(zé)任不同?！督忉尅返?1條規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的，不適用本條規(guī)定”。第12條規(guī)定：“依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理。因用人單位以外的第三侵權(quán)造成勞動者身體損害，賠償權(quán)利請求第三人承擔(dān)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持”。
由此可見，雇傭關(guān)系中勞動者因工傷事故遭受人身損害，雇主應(yīng)承擔(dān)民事侵權(quán)賠償責(zé)任，而勞動關(guān)系中勞動者發(fā)生工傷事故，用人單位應(yīng)適用工傷保險賠付。且工傷保險賠付與民事侵權(quán)的賠償范圍亦不相同，工傷保險責(zé)任僅對人身傷害限額賠償，不涉及精神撫慰金等。應(yīng)該說民事?lián)p害賠償制度比工傷保險賠償額度要高，但工傷保險金比民事賠償金更易獲得。
⒊爭議處理程序不同。發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達(dá)成和解協(xié)議后不履行的，可以向調(diào)解組織申請調(diào)解；不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達(dá)成調(diào)解協(xié)議后不履行的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁；對仲裁裁決不服的，除法律另有規(guī)定的外，可以向人民法院提訟。而對于雇傭關(guān)系產(chǎn)生的糾紛，則適用民事爭議處理程序，當(dāng)事人可以采用仲裁或者訴訟的解決方式。當(dāng)事人可根據(jù)仲裁協(xié)議或仲裁條款向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，也可直接向人民法院。仲裁并非訴訟的前置程序，而且仲裁機(jī)構(gòu)也非勞動部門設(shè)立的“行政”仲裁機(jī)構(gòu)。
⒋舉證責(zé)任不同。在勞動爭議案件中以舉證責(zé)任倒置為舉證責(zé)任分配的主要形式，個別情形下勞動者也應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。雇傭關(guān)系爭議案件中，按照“合同糾紛案件中的舉證責(zé)任分配”，由“主張者”承擔(dān)舉證責(zé)任。在合同糾紛案件中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人對合同訂立和生效的事實承擔(dān)舉證責(zé)任；主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤消一方當(dāng)事人對引起合同關(guān)系變動的事實承擔(dān)舉證責(zé)任。對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
參考文獻(xiàn)：
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關(guān)鍵詞：電力工會；和諧；著力打造；創(chuàng)新品牌
在市場經(jīng)濟(jì)條件下，品牌對于擴(kuò)大一個組織的影響力與輻射力至關(guān)重要。許多企業(yè)團(tuán)體組織深諳此理，靠品牌效應(yīng)樹立形象、贏得市場、求得發(fā)展。作為電網(wǎng)企業(yè)的工會組織也應(yīng)當(dāng)注重發(fā)揮品牌的作用，努力打造具有時代特色和鮮明個性的創(chuàng)新品牌，從而有效地提高工會工作的活動效能，提升工會工作的整體水平，推動電網(wǎng)企業(yè)的發(fā)展。
一、深入理論研究，打造理論創(chuàng)新的品牌
“以理論創(chuàng)新推動工會工作創(chuàng)新”。這是中華全國總工會最近對工會工作提出的要求。理論創(chuàng)新是工作創(chuàng)新的前提和基礎(chǔ)，只有實現(xiàn)理論的創(chuàng)新與突破，才能更好地增強工會工作的原則性、系統(tǒng)性、預(yù)見性和創(chuàng)造性。理論創(chuàng)新要注重貫穿品牌意識，努力打造理論創(chuàng)新品牌，把理論創(chuàng)新的成果提煉為具有鮮明特色的經(jīng)典之作，為工會工作更好地圍繞中心、服務(wù)大局、發(fā)揮作用提供堅實的理論基礎(chǔ)。
打造理論創(chuàng)新品牌要緊密結(jié)合工會現(xiàn)階段的工作重點。當(dāng)前，我們正處在改革發(fā)展的關(guān)鍵時期，從電網(wǎng)企業(yè)發(fā)展的形勢來看，建設(shè)“一強三優(yōu)”現(xiàn)代企業(yè)、開展創(chuàng)一流同業(yè)對標(biāo)活動，任務(wù)非常艱巨繁重，工會工作面臨新的機(jī)遇和挑戰(zhàn)；同時，企業(yè)多種形式的用工制度，矛盾交織的體制結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)換，多元化的生活方式影響，日趨增長的職工利益需求等，給工會工作帶來許多前所未有的新情況新問題。工會組織必須從全局的高度審時度勢，進(jìn)行認(rèn)真研究與思考，從理論和實踐的結(jié)合上作出科學(xué)的判斷，進(jìn)一步理順工作的思路，把握發(fā)展的規(guī)律，提出應(yīng)對的舉措，用理論指導(dǎo)實踐，并在實踐中不斷地豐富理論。
打造理論創(chuàng)新品牌要充分發(fā)揮理論陣地的作用。在理論創(chuàng)新方面，電網(wǎng)企業(yè)工會組織具有廣泛的基礎(chǔ)和良好的條件。工會理論研究工作有組織、有隊伍、有刊物、有活動，研究論文層出不窮、碩果累累。正是電網(wǎng)企業(yè)廣大工會干部的辛勤筆耕，托起了電網(wǎng)企業(yè)工會理論創(chuàng)新的園地，推動了電網(wǎng)企業(yè)工會工作的健康發(fā)展。然而，應(yīng)當(dāng)看到也有發(fā)展不平衡的地方。慣性思維，不注重理論創(chuàng)新的有之；學(xué)習(xí)不夠，不能深入鉆研的有之；人云亦云，缺乏獨立見解的有之；照搬照抄，與實際工作相脫節(jié)的亦有之。要打造理論創(chuàng)新品牌，首先要在理論陣地建設(shè)上下功夫，充分發(fā)揮工會理論隊伍的主動性和創(chuàng)造性。
打造理論創(chuàng)新品牌要注重理論研究的前瞻性。作為電網(wǎng)企業(yè)工會工作而言，要針對電網(wǎng)企業(yè)建設(shè)發(fā)展中，工會組織在履行各項職能方面的實際，圍繞工作內(nèi)容的擴(kuò)展和工會組織的正確定位，深入進(jìn)行理論研究與探討；同時，要針對建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制過程中，社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系和企業(yè)勞動關(guān)系深刻變化的趨勢，立足工會職能作用的發(fā)揮，深入探索和研究新的歷史條件下工會工作的特點和規(guī)律，使理論創(chuàng)新具有前瞻性。
二、拓展工作內(nèi)容，打造工作創(chuàng)新的品牌
工會工作創(chuàng)新是工會工作的實踐創(chuàng)新，是提高工會工作效能的動力源泉。工會工作創(chuàng)新要在拓展工作內(nèi)容、有效途徑與活動載體上下功夫，立足于打造過硬的品牌。
要努力打造工會工作內(nèi)容創(chuàng)新的品牌。工會工作內(nèi)容創(chuàng)新要依據(jù)《工會法》賦予的職能，重點放在適應(yīng)形勢發(fā)展要求上，放在廣大員工利益需求變化上，放在企業(yè)中心工作與工會重點工作結(jié)合上，突出企業(yè)民主管理、和諧企業(yè)勞動關(guān)系、保障員工合法權(quán)益、激發(fā)員工創(chuàng)造熱情、提高員工隊伍素質(zhì)、促進(jìn)企業(yè)文化建設(shè)等方面的內(nèi)容，把為電網(wǎng)生產(chǎn)建設(shè)服務(wù)和為員工服務(wù)的重點工作凸現(xiàn)出來，把最具特色和最顯成效的亮點工作展示出來，使之成為具有影響力的品牌。
要努力打造工會工作方式創(chuàng)新的品牌。工作方式與工作內(nèi)容是相互關(guān)聯(lián)的，工作內(nèi)容要靠工作方式來實現(xiàn)。好的工作方式對實現(xiàn)工作內(nèi)容具有事半功倍的效果。因此，必須不斷創(chuàng)新工作方式。工作方式的創(chuàng)新，要貼近實際、貼近基層、貼近員工。要堅持工作方法和手段的與時俱進(jìn)，在繼承與發(fā)展的有機(jī)結(jié)合上，在對企業(yè)負(fù)責(zé)與對員工負(fù)責(zé)的有機(jī)統(tǒng)一中，大膽探索，勇于實踐，努力提升工會工作的起點和層次，形成具有感召力和實效性的工作方式，充分體現(xiàn)工作的特色。
要努力打造工會活動載體創(chuàng)新的品牌?；顒虞d體是推進(jìn)工作的平臺。只有不斷創(chuàng)新活動載體，才能把職工勞動競賽活動、經(jīng)濟(jì)技術(shù)創(chuàng)新活動、職工“創(chuàng)爭”活動、企業(yè)民主管理活動和“愛心、平安”工程等重點工作引向深入。工會活動載體的創(chuàng)新，要體現(xiàn)“努力超越、追求卓越”的電網(wǎng)企業(yè)精神，堅持以人為本，充分發(fā)揮員工的主體作用，注重群眾性、廣泛性、特色性和實效性。要以主題活動為龍頭，以創(chuàng)新、創(chuàng)優(yōu)、創(chuàng)效為目標(biāo)，凝聚各方面的力量和智慧，不斷豐富和完善載體的功能，使活動載體不斷推陳出新，形成具有創(chuàng)新價值的品牌。
三、完善工作機(jī)制，打造機(jī)制創(chuàng)新的品牌
工作機(jī)制創(chuàng)新是工會工作制度建設(shè)的重要范疇。機(jī)制完善，工會各項工作才能有序推進(jìn)。打造機(jī)制創(chuàng)新品牌對于促進(jìn)工會工作制度化、規(guī)范化、法制化建設(shè)具有重要的意義。在當(dāng)前社會利益關(guān)系調(diào)整、工會組織責(zé)任加重的情況下，工會機(jī)制創(chuàng)新的著力點應(yīng)當(dāng)放在建立完善勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機(jī)制、困難職工幫扶機(jī)制和工會工作效能考評機(jī)制上。
建立完善“雙向維權(quán)”的勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機(jī)制。勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機(jī)制是維護(hù)員工合法權(quán)益的主要手段，也是保持員工隊伍穩(wěn)定的重要保證。要積極推動建立和完善平等協(xié)商集體合同制度以及平等協(xié)商履約責(zé)任、監(jiān)督檢查職工參與和考核評價企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)干部等相關(guān)制度，發(fā)揮集體合同對勞動合同的規(guī)范作用。加強職代會制度建設(shè)，健全和完善企務(wù)公開制度、勞動合同制度、職工董事監(jiān)事制度、勞動關(guān)系矛盾預(yù)警機(jī)制和勞動爭議處理制度、群眾性勞動安全衛(wèi)生監(jiān)督制度、工會勞動法律監(jiān)督制度等，使勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機(jī)制成為企業(yè)和員工利益維護(hù)的“雙刃劍”。
充分認(rèn)識加強和改善學(xué)生法制教育的重要性和必要性
加強對學(xué)生的法制教育，是教育行政部門和學(xué)校不可推卸的法定職責(zé)?！督逃ā访鞔_規(guī)定：“國家在受教育者中進(jìn)行愛國主義、集體主義、社會主義的教育，進(jìn)行理想、道德、紀(jì)律、法制、國防和民族團(tuán)結(jié)教育?！蔽闯赡耆吮Ｗo(hù)法、預(yù)防未成年人犯罪法對此也有明確規(guī)定，并強調(diào)對未成年人進(jìn)行法制教育的主體是“國家、社會、學(xué)校和家庭”。在全面推進(jìn)依法治國、建設(shè)社會主義法治國家、深化教育教學(xué)改革的新形勢新任務(wù)下，加強和改善學(xué)生法制教育具有更加重要的現(xiàn)實意義和深遠(yuǎn)的歷史意義。
首先，這是落實依法治國基本方略、建設(shè)社會主義法治國家的一項重要的基礎(chǔ)性工作。早在100多前年，梁啟超先生在深刻總結(jié)失敗原因的基礎(chǔ)上，就提出了“新國必先新民”，“欲維新吾國，當(dāng)先維新吾民”，“新民為今日中國第一急務(wù)”的論斷，強調(diào)要建成民主法治的“少年中國”，必須先著手改造國民性，培養(yǎng)造就一代“新民”。現(xiàn)在，我國要全面推進(jìn)依法治國，加快建設(shè)社會主義法治國家，既要進(jìn)一步提高各級領(lǐng)導(dǎo)干部的法治意識，提高其運用法治思維和法治方式深化改革、推動發(fā)展、化解矛盾、維護(hù)穩(wěn)定的能力，又要切實完善推進(jìn)法治建設(shè)的政策、措施和制度；既要進(jìn)一步加大對全民的普法力度，提高全體公民學(xué)法尊法守法用法的意識和能力，更要重點加強對青少年學(xué)生的公民意識教育和法制教育，努力培養(yǎng)造就社會主義合格公民。從“一五”普法到“六五”普法，國家始終把青少年學(xué)生作為普法工作的重中之重，大力推進(jìn)“法律進(jìn)學(xué)?！?，就是要為推進(jìn)民主法治建設(shè)、推進(jìn)依法治國、建設(shè)社會主義法治國家，奠定堅實的公民意識基礎(chǔ)。
其次，加強對學(xué)生的法制教育是實施素質(zhì)教育的重要內(nèi)容。素質(zhì)教育的核心之一是教育學(xué)生學(xué)會做人。在現(xiàn)代法治社會中，學(xué)會做人的一個基本要求，就是要學(xué)法、知法、尊法、守法、護(hù)法，學(xué)會依法辦事，既要學(xué)會運用法律手段維護(hù)自已的合法權(quán)益，又要學(xué)會依法規(guī)范自已的行為、依法履行作為公民應(yīng)盡的各項義務(wù)。因此，是否具有現(xiàn)代法治意識和較好的法律素質(zhì)，是衡量學(xué)生基本素質(zhì)的一個重要方面。
第三，加強對學(xué)生的法制教育，是引導(dǎo)和幫助青少年學(xué)生健康成長、預(yù)防未成年人誤入歧途的有效方式。近年來，青少年學(xué)生違法犯罪現(xiàn)象呈上升趨勢及低齡化、團(tuán)伙化、危害程度嚴(yán)重化的態(tài)勢，形勢比較嚴(yán)峻。究其原因，有家庭、學(xué)校、社會等諸多原因，其中不學(xué)法、不懂法，缺乏法制觀念、缺少對法制尊嚴(yán)的敬畏，是其中的重要原因之一。世界著名法理學(xué)家貝卡利亞曾指出：“預(yù)防犯罪，最可靠也是最艱難的措施是完善教育”。實踐證明，加強法制教育，可以抑制青少年違法犯罪心理，可以有效引導(dǎo)青少年自覺守法，可以增強青少年對法律的認(rèn)同和信仰，從而有效減少青少年違法犯罪。從這個意義上講，加強中小學(xué)法制教育工作，也是一項“希望工程”，是利在當(dāng)代、功在千秋的大事，應(yīng)該下大氣力抓好，也必須下大氣力抓好。
明確學(xué)生法制教育的任務(wù)和要求
對學(xué)生進(jìn)行法制教育，主要目標(biāo)是培養(yǎng)學(xué)生牢固樹立社會主義民主法治、自由平等、公平正義理念，牢固樹立憲法至上、法律至上的現(xiàn)代公民意識，而不是要求學(xué)生學(xué)習(xí)和熟知所有的法律理論、法律知識和法律規(guī)范，成為法律專家。
各級各類學(xué)校對學(xué)生進(jìn)行法制教育都要突出憲法教育，使學(xué)生逐步理解和掌握憲法的基本原則與精神，了解憲法規(guī)定的公民基本權(quán)利和義務(wù)，以及國家基本制度，充分認(rèn)識社會主義制度的優(yōu)越性，增強憲法意識、公民意識、愛國意識、國家安全統(tǒng)一意識和民主法制意識，形成黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主和依法治國有機(jī)統(tǒng)一的觀念，樹立國家一切權(quán)力屬于人民、國家尊重和保障人權(quán)的觀念，樹立權(quán)利與義務(wù)相統(tǒng)一的觀念。
要適當(dāng)加大對《兒童權(quán)利公約》、《殘疾人權(quán)利公約》等我國簽署加入的重要國際公約的宣傳教育，培養(yǎng)學(xué)生建立對多元文化、少數(shù)人群和弱勢人群權(quán)利的尊重與平等意識。
義務(wù)教育階段應(yīng)當(dāng)重點開展法治理念、法律原則和法律常識教育，培養(yǎng)學(xué)生形成公民意識，初步形成對民主法治、自由平等、公平正義理念的認(rèn)識，提高分辨是非的能力，掌握社會生活必要的法律常識，建立守法觀念。
高級中學(xué)、中等學(xué)校要進(jìn)一步深化法治理念、法律原則教育，使學(xué)生樹立成為社會主義合格公民應(yīng)具備的公民意識和社會主義法治理念；要比較系統(tǒng)地開展法治常識和一般性法律知識教育，使學(xué)生具備依法參與社會生活、辨別是非、維護(hù)自身合法權(quán)利的知識與能力。中等職業(yè)學(xué)校還要有針對性地加強勞動合同、勞動爭議處理、勞動保護(hù)以及特定職業(yè)崗位要求等方面法律法規(guī)的教育。
高等學(xué)校要進(jìn)一步加大中國特色社會主義法學(xué)理論教育力度，積極推進(jìn)高校法學(xué)理論教育教材建設(shè)和師資隊伍建設(shè)，引導(dǎo)高校學(xué)生牢固樹立社會主義法治理念。要有針對性地加強對有不良行為青少年等特殊青少年群體的法制教育，預(yù)防和減少青少年學(xué)生違法犯罪行為的發(fā)生。
充分發(fā)揮課堂主渠道作用，著力加強和改善對中小學(xué)生的法制教育
扎實做好對中小學(xué)生的法制教育是學(xué)生法制教育的重中之重，能為進(jìn)一步開展好大學(xué)生法制教育打下扎實的基礎(chǔ)，且能有效預(yù)防和減少青少年違法犯罪現(xiàn)象。
中小學(xué)生正處于長身體、長知識和世界觀、人生觀、價值觀逐步形成的過程中，其心靈如同一張白紙，如果能在其心靈中從小就種下現(xiàn)代法治文明的種子，就能為中小學(xué)生成長為社會主義合格公民奠定堅實的基礎(chǔ)。所以，各級教育行政部門和中小學(xué)校必須高度重視對中小學(xué)生的法制教育，并切實抓好中小學(xué)生法制教育。
抓好中小學(xué)生法制教育，要遵循德育規(guī)律，按照將德育融入課堂學(xué)科教學(xué)、學(xué)生管理和學(xué)生生活之中的科學(xué)方法，創(chuàng)新工作方式，大力推進(jìn)“法律進(jìn)學(xué)?！薄ⅰ胺蛇M(jìn)課堂”，充分發(fā)揮學(xué)校課堂主渠道作用。
全國“六五”普法規(guī)劃明確提出：“創(chuàng)新法制教育的方法和途徑，發(fā)揮課堂教學(xué)的主渠道作用，努力實現(xiàn)學(xué)校法制教育的系統(tǒng)化科學(xué)化?！比珖逃到y(tǒng)“六五”普法規(guī)劃也明確提出：“深化‘法律進(jìn)學(xué)?！顒印?，“積極探索在學(xué)科教學(xué)中，結(jié)合教學(xué)內(nèi)容，潛移默化地對學(xué)生進(jìn)行法制教育的形式與途徑?！?007年頒布的國家《中小學(xué)法制教育指導(dǎo)綱要》更是明確而具體地提出：“中小學(xué)生法制教育要以有機(jī)滲透在學(xué)校教育的各門學(xué)科、各個環(huán)節(jié)、各個方面為主”，“將法制教育與學(xué)校學(xué)科教學(xué)相結(jié)合，滲透到相關(guān)學(xué)科教學(xué)中?！?/p>
中小學(xué)學(xué)科內(nèi)容中，無論文科還是理科，乃至體育學(xué)科，本身就蘊含著豐富的人文精神、法治精神、人類優(yōu)良思想品德等內(nèi)容或因素，而且新修訂的《義務(wù)教育學(xué)科課程標(biāo)準(zhǔn)（2011年版）》的一大特點，就是在學(xué)科課程中強化了法制教育的內(nèi)容；學(xué)科教學(xué)本身就應(yīng)當(dāng)挖掘和拓展這些內(nèi)容的教育。為此，各級教育行政部門和中小學(xué)校，在加強和改善中小學(xué)法制教育的過程中，要著力抓好以下工作。
一是切實落實“法律進(jìn)學(xué)?！?、“法律進(jìn)課堂”要求，認(rèn)真組織實施中小學(xué)學(xué)科教學(xué)滲透法制教育工作。要通過加強學(xué)科教學(xué)滲透法制教育的課題研究，深入系統(tǒng)挖掘中小學(xué)學(xué)科內(nèi)容中蘊含的法制內(nèi)容或法制因素，形成學(xué)科教學(xué)滲透法制教育的教學(xué)指南，加強對教師的培訓(xùn)，增強教師具體實施學(xué)科教學(xué)滲透法制教育的意識和能力，在中小學(xué)相關(guān)學(xué)科乃至全部學(xué)科中啟動學(xué)科教學(xué)滲透法制教育工作。學(xué)科教學(xué)中適時、適度滲透法制教育，是學(xué)生最容易、最愿意接受的一種法制教育形式，既能使學(xué)生在潛移默化、潤物無聲中學(xué)到法制知識、提升法治素養(yǎng)，又能使教師通過備課和教學(xué)提升法治素養(yǎng)，還能有效解決法制教育課時、教材、師資、經(jīng)費“四落實”的難題，能實現(xiàn)學(xué)校教師“全員育人”的目標(biāo)。
二是加強中小學(xué)思品課教育。教育行政部門和中小學(xué)校要認(rèn)真落實國家課程計劃，嚴(yán)格按規(guī)定開齊開足中小學(xué)思品課，并強化《品德與生活》、《品德與社會》、《思想品德》、《思想政治》等課程中的法制知識的教育，加強對學(xué)生進(jìn)行以《中小學(xué)生守則》、《學(xué)生日常行為規(guī)范》為主要內(nèi)容的養(yǎng)成教育。鼓勵有條件的地方和中小學(xué)校，在地方課程、校本課程中增設(shè)法制教育或公民意識教育課程。
三是認(rèn)真開展形式多樣的專題法制教育。專題教育具有主題鮮明、針對性強、題材鮮活、教育面廣的特點，是對學(xué)生進(jìn)行法制教育的一種好形式。中小學(xué)校要根據(jù)學(xué)生思想實際、認(rèn)知能力和發(fā)展形勢，緊密結(jié)合社會熱點問題和發(fā)生在學(xué)生身邊的重大事件，積極利用新生入學(xué)教育、國旗下的講話、黨課、團(tuán)課、主題班會、主體團(tuán)（隊）會、征文競賽、演講比賽等活動和宣傳欄、板報、漫畫、小品、模擬法庭等形式，對學(xué)生進(jìn)行形式多樣的法制宣傳教育。
四是堅持和完善法制副校長、法制輔導(dǎo)員制度。結(jié)合學(xué)校校園及周邊治安綜合治理和安全防范工作，充分發(fā)揮中小學(xué)兼職法制副校長、法制輔導(dǎo)員作用，加強青少年權(quán)益保護(hù)、預(yù)防和減少青少年違法犯罪等法律法規(guī)的宣傳教育，并有針對性地加強對有不良行為青少年學(xué)生的法制宣傳教育。同時，可以會同法院、檢察院、司法、公安等部門，組建法制宣講團(tuán)，對學(xué)生進(jìn)行有針對性的巡回宣講。
五是建立健全學(xué)校、家庭、社會“三位一體”的中小學(xué)生法制宣傳教育局格局。各級教育行政部門要積極會同宣傳、綜治、司法、公安、文化、工商、新聞出版、電信、共青團(tuán)和婦聯(lián)組織等部門，建立部門聯(lián)席會議制度，明確各部門的工作職責(zé)和工作任務(wù)，定期不定期召開聯(lián)席會議，共同研究加強和改善中小學(xué)生法制教育中出現(xiàn)的重大問題，聯(lián)手凈化社會環(huán)境，共同抓好中小學(xué)生思想道德教育和法制教育。
六是建立健全中小學(xué)法制教育監(jiān)督評估考核制度。任何一項重大教育政策、教育工作的實施，不加強監(jiān)督評估考核，不建立健全監(jiān)督評估考核制度，都是難以落到實處的。各級教育行政部門要將實施中小學(xué)法制教育的情況，納入“六五”普法的重點內(nèi)容，納入實施素質(zhì)教育的重要內(nèi)容，納入中小學(xué)教師繼續(xù)教育的重要內(nèi)容，納入校園及周邊治安環(huán)境綜合治理的檢查內(nèi)容，納入上級教育行政部門對下級教育行政部門、教育行政部門對學(xué)校、學(xué)校對教師的年度績效評估考核的內(nèi)容，切實建立健全年度評估考核制度，并認(rèn)真組織實施年度評估考核。同時，學(xué)校要建立完善學(xué)生法治意識、法律素質(zhì)評價制度，將學(xué)生學(xué)法尊法知法守法用法的情況，作為素質(zhì)教育的重要內(nèi)容，體現(xiàn)在學(xué)生綜合素質(zhì)評價之中。在抓好中小學(xué)法制教育的同時，教育行政部門要指導(dǎo)督促高等學(xué)校、中等職業(yè)學(xué)校按照全國教育系統(tǒng)“六五”普法規(guī)劃的要求，抓好對大學(xué)生、中職生的普法教育，使之牢固樹立社會主義法治理念。
加強校園法治文化建設(shè)，營造濃厚的校園文化氛圍
校園法治文化是重要的育人環(huán)境，是無聲的普法教師，對提升學(xué)生的法治意識、法治素質(zhì)能起到春風(fēng)化雨、潛移默化的重要作用。
各級教育行政部門、各級各類學(xué)校要充分認(rèn)識環(huán)境育人的重要作用，充分發(fā)揮環(huán)境育人的重要功能。要以社會主義核心價值體系、八榮八恥、公民基本道德規(guī)范、優(yōu)秀傳統(tǒng)文化、科學(xué)精神、社會主義法治理念為核心內(nèi)容，大力加強校園文化建設(shè)。