時(shí)間：2023-04-01 10:05:33
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關(guān)鍵詞：民事責(zé)任；責(zé)任能力；過錯責(zé)任；民事法律主體
一、自然人民事責(zé)任能力的概念
（一）關(guān)于自然人民事責(zé)任能力含義的不同界定
1．不法行為能力說。持此學(xué)說的學(xué)者認(rèn)為“然人對其實(shí)施的不法行為承擔(dān)民韋責(zé)任的資格或能力、違約責(zé)任能力和其他責(zé)任能力?！?/p>
2．意思能力說。該認(rèn)為自然人的民事責(zé)任能力，是其能夠理解自己的行為并且預(yù)見其違法行為結(jié)果的心理能力，亦即關(guān)于違法行為的意思能力。
3．識別能力說。認(rèn)為民事責(zé)任能力是“足以辨識自己的行為結(jié)果的精神能力”。
4．廣義民韋行為能力說。“通說為，自然人的民韋行為能力是自然人能夠以自己的行為行使民韋權(quán)利和設(shè)定民韋義務(wù)，并且能夠?qū)ψ约旱倪`法行為承擔(dān)民事責(zé)任的資格?！?/p>
（二）作者的觀點(diǎn)
本文認(rèn)為，責(zé)任能力的概念應(yīng)界定為：行為人對自己的過失行為承擔(dān)民事責(zé)任的法律資格。這一概念界定包含兩層含義：其一、責(zé)任能力的適用對象是過失行為，這體現(xiàn)了過錯責(zé)任主義，無過失責(zé)任及公平責(zé)任并不適用責(zé)任能力制度；其二、責(zé)任能力是行為人承擔(dān)責(zé)任的法律資格，有責(zé)任能力就應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任，否則行為人則可免責(zé)。其實(shí)卡爾·拉倫茨在其著作《德國民法通論》中就已有相似的論述：“不法行為能力或過失責(zé)任能力是指對自己的過失行為能承擔(dān)責(zé)任的能力?！?/p>
（三）民事責(zé)任能力的性質(zhì)
關(guān)于民事責(zé)任能力的性質(zhì)，學(xué)者間存在較大的分歧，主要有兩種觀點(diǎn)，一種是歸屬能力說，一種是構(gòu)成說持構(gòu)成說的學(xué)者把責(zé)任能力理解為行為是否可以產(chǎn)生責(zé)任的能力，有時(shí)甚至把責(zé)任能力當(dāng)作過錯的基礎(chǔ)，認(rèn)為責(zé)任能力解決的是行為人就其不法行為能否成立過失的問題。我國臺灣學(xué)者王澤鑒在討論侵權(quán)責(zé)任能力時(shí)，就將之視為侵權(quán)行為成立的一個(gè)要件一一過失一一的前提?！凹雍θ艘蚬室饣蜻^失侵害他人權(quán)利者，具主觀‘可歸責(zé)性，，而此項(xiàng)可歸責(zé)性須以責(zé)任能力(歸責(zé)能力)為前提。此屬侵權(quán)行為人負(fù)有損害賠償責(zé)任的資格，故也稱侵權(quán)行為能力，在思考邏輯上應(yīng)先肯定加害人有責(zé)任能力，進(jìn)而認(rèn)定其有無故意或過失?！睔w屬能力說則認(rèn)為，民事責(zé)任能力用以確定一個(gè)人是否對不法行為的制裁取得歸屬。凱爾森說，為不法行為的能力（在德文中）往往用“歸責(zé)”概念來加以表示，不可歸責(zé)，并不是說行為不可歸責(zé)，在任何情況下，行為總是“他的”行為，這意思就是行為總是歸責(zé)于他的，不歸責(zé)于他的只是制裁而已。由此，在歸屬說之下，責(zé)任的成立和責(zé)任的承擔(dān)就被分為兩個(gè)問題，責(zé)任的成立與否由過錯來判定，而責(zé)任的承擔(dān)與否則由責(zé)任能力決定。
對于這兩種學(xué)說，筆者認(rèn)為它們在實(shí)際效果上是一樣的，都能達(dá)到使無民事責(zé)任能力人免責(zé)的效果，但筆者認(rèn)為構(gòu)成說更具合理性。因?yàn)閺呢?zé)任能力與過錯的關(guān)系來看，責(zé)任能力制度被看作是過錯原則適用的必然邏輯結(jié)果。近代民法是理性主義思想支配下的個(gè)人本位(或稱權(quán)利本位)的法律，自然人被看作是理性的主體，能以自身的理性能力認(rèn)清法律為其規(guī)定的活動領(lǐng)域，并有義務(wù)在該領(lǐng)域內(nèi)活動而不侵入他人的領(lǐng)域。如果自然人違背了這種理性認(rèn)識而超出自已的活動領(lǐng)域進(jìn)入他人的領(lǐng)域，則具有過錯，構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。過錯原則下的過錯，就被看作是一種背離理性認(rèn)識而應(yīng)當(dāng)受到譴責(zé)的主觀狀態(tài)。過錯包括故意和過失，無論故意或過失都以行為人對行為后果的認(rèn)識為前提，即過錯的形成以行為人具有認(rèn)識能力為前提。這就產(chǎn)生了不具有識別能力的主體其行為效力問題，而對這個(gè)問題的解決就是民事責(zé)任能力制度。
二、自然人民事責(zé)任能力制度的存在基礎(chǔ)和價(jià)值
（一）自然人民事責(zé)任能力制度的存在基礎(chǔ)
本文認(rèn)為，過錯責(zé)任制度是責(zé)任能力的制度基礎(chǔ)。責(zé)任能力制度是過錯責(zé)任制度的下位制度，其法律效果及適用范圍由過錯責(zé)任制度決定。責(zé)任能力制度僅于過錯責(zé)任制度中適用，而不能適用于無過錯責(zé)任及嚴(yán)格責(zé)任制度。民法上的法定能力有權(quán)利能力、行為能力及責(zé)任能力。從法的表現(xiàn)形式來看，權(quán)利能力作為法律概念直接在民法典的總則部分的民事主體部分予以規(guī)定；行為能力也作為法律概念于民法典的總則部分的法律行為部分予以規(guī)定；而責(zé)任能力則并不是法律概念，只是體現(xiàn)于民法典債篇的相關(guān)條文當(dāng)中。這說明，責(zé)任能力是解決責(zé)任承擔(dān)問題的法律制度，而權(quán)利能力、行為能力則是主體的取得權(quán)利承擔(dān)義務(wù)的主體性條件。所以，我們并不能以對待權(quán)利能力、行為能力的思維來分析責(zé)任能力，不能從人格的高度來界定責(zé)任能力，從而以責(zé)任能力為基礎(chǔ)來分析責(zé)任承擔(dān)問題，以至使責(zé)任能力成為上位概念，而各種責(zé)任制度就成為下位制度。責(zé)任能力制度的最直接的法律后果模式是：有責(zé)任能力者應(yīng)對其造成的他人損害承擔(dān)責(zé)任，無責(zé)任能力者則免責(zé)。而有無責(zé)任能力的判斷標(biāo)準(zhǔn)是能夠辨識行為后果的識別能力。對無責(zé)任能力人予以免責(zé)，
（二）自然人民事責(zé)任能力的制度價(jià)值
1．平衡無識別能力人、受害人及監(jiān)護(hù)人之間的利益關(guān)系
責(zé)任能力的首要制度價(jià)值就是在于充當(dāng)無識別能力人、其監(jiān)護(hù)人及受害人之間的利益分配器，而控制這個(gè)利益分配器的閥門就是責(zé)任能力的判斷標(biāo)準(zhǔn)。責(zé)任能力制度之所以如此引起學(xué)者的重視，主要在于責(zé)任能力在未成年人造成他人損害的事件中，對未成年人、其監(jiān)護(hù)人及受害人之間的利益進(jìn)行調(diào)節(jié)。法者、司法者可以利用責(zé)任能力的判斷標(biāo)準(zhǔn)——識別能力這一閥門對三者之間的利益進(jìn)行調(diào)控。如立法者將識別能力之有無的年齡標(biāo)準(zhǔn)提高時(shí)，就會使更多的受害人得到監(jiān)護(hù)人的賠償；反之，受害人的利益可能會因?yàn)槲闯赡耆说呢?zé)任財(cái)產(chǎn)的不足而得不到賠償。如司法者將識別能力的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)作嚴(yán)格解釋，就會使受害人因未成年人的免責(zé)而從監(jiān)護(hù)人那里得到賠償；如采取較寬的標(biāo)準(zhǔn)，則一樣會使受害人因未成年人的財(cái)產(chǎn)不足而得不到賠償。其所適用的歸責(zé)原則是什么呢？我們知道，無過錯責(zé)任及嚴(yán)格責(zé)任制度并不考慮主觀因素——行為人的過錯，其歸責(zé)依據(jù)是損害事實(shí)與因果關(guān)系。既然行為人由于不具有識別能力這一主觀因素，而被免于承擔(dān)責(zé)任，那么顯然是在歸責(zé)時(shí)考慮了主觀因素。從而說明，該情形并不是適用無過錯責(zé)任原則、嚴(yán)格責(zé)任原則或公平責(zé)任原則，而是適用過錯責(zé)任原則?？梢?，責(zé)任能力制度的法律后果是適用過錯責(zé)任制度的結(jié)果。從中可得出的結(jié)論是：過錯責(zé)任制度決定了責(zé)任能力制度的法律效力，而責(zé)任能力制度的適用范圍只限于過錯責(zé)任原則。過錯責(zé)任制度就是責(zé)任能力的制度基礎(chǔ)。
2．進(jìn)一步豐富民事主體制度的具體內(nèi)容
從1804年第一部資產(chǎn)階級民法典《法國民法典》頒行以來，權(quán)利能力在民事主體制度中就占有了一席之地，盡管此時(shí)尚未有此稱呼。到了《德國民法典》，對民事主體享有的能力進(jìn)行了具體分類，從此便有了權(quán)利能力、行為能力之別，二者共同構(gòu)成主體人格制度的主要內(nèi)容。而責(zé)任能力制度發(fā)展到今天，不斷充實(shí)著新的內(nèi)容，理應(yīng)與權(quán)利能力、行為能力一起豐富主體人格制度。首先，就目的設(shè)計(jì)而言，權(quán)利能力主要考察民事主體獨(dú)立享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的能力；行為能力主要考察民事主體獨(dú)立設(shè)定權(quán)利義務(wù)的能力；而責(zé)任能力則主要考察民事主體獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的能力。其次，就法理基礎(chǔ)而言，權(quán)利能力以平等為核心，使各種民事主體均等地享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)，體現(xiàn)了民事主體法律地位一律平等的基本原則；行為能力以意思自治為核心，關(guān)注的是民事主體能否依自己的行為取得權(quán)利、設(shè)定義務(wù)，體現(xiàn)了民法的自由理念以及自由與秩序的協(xié)調(diào)；而責(zé)任能力最大限度地填補(bǔ)受害人的損害，以保護(hù)他人與社會的利益為目的，體現(xiàn)了民法的公平理念，反映著個(gè)人本位與社會本位的平衡。再次，就道德價(jià)值而言，權(quán)利能力是民法正義理念在平等層面的體現(xiàn)，它賦予每位民事主體以均等的機(jī)會進(jìn)入法律體系之中；行為能力是民法正義理念在自由層面的體現(xiàn)，它允許有意思能力之人自己創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)為自己謀福利，實(shí)現(xiàn)法的社會價(jià)值；責(zé)任能力是民法正義理念在公平層面的體現(xiàn)，為自己行為負(fù)責(zé)，確保各種法律關(guān)系最終都能回歸常態(tài)。由此可以看出，權(quán)利能力、行為能力、責(zé)任能力三者之間既相互獨(dú)立又彼此依存，共同統(tǒng)一于主體人格制度之中，豐富了民事主體制度的具體內(nèi)容。
三、我國自然人民事責(zé)任能力制度的缺陷和完善
（一）現(xiàn)行規(guī)定的不足
1．我國民法對責(zé)任能力制度的規(guī)定在歸責(zé)原理上模糊不清。譬如，第133條第1款規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕她的民事責(zé)任?！边@一規(guī)定似乎與德國法、日本法的規(guī)定相似，監(jiān)護(hù)人所承擔(dān)的是過錯責(zé)任。但“監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的”，只能適當(dāng)減輕其責(zé)任，而不是免除，這又與“沒有過錯就沒有責(zé)任”的過錯責(zé)任主義不相符。再者，如果這一規(guī)定對無民事行為能力人及限制民事行為能力人不負(fù)責(zé)任的依據(jù)是過錯責(zé)任制度，那么就應(yīng)該以是否有過錯來判定是否負(fù)責(zé)任，也就是就以是否有具體的識別能力來決定之，而不是以是否有行為能力來判定。因?yàn)橄拗菩袨槟芰θ耸且褲M10歲未滿18歲的未成年人，這個(gè)年齡段的人一般都是有識別能力的。第四，第133條第2款與前一款相矛盾。既然無民事行為能力人及限制民事行為能力人是無責(zé)任能力人，就不應(yīng)該由這兩類人承擔(dān)責(zé)任，因?yàn)槠錄]有責(zé)任能力而不能形成過錯，這時(shí)應(yīng)由有過錯的監(jiān)護(hù)人來承擔(dān)；而這一款卻因?yàn)樵搩深惾擞胸?cái)產(chǎn)而由其承擔(dān)責(zé)任。為了避免該兩款在歸責(zé)原理上的矛盾，只能以公平責(zé)任來解釋第二款。但是，在無民事行為能力人及限制民事行為能力人有財(cái)產(chǎn)時(shí)，第二款顯然比第一款優(yōu)先適用，這樣所得出的結(jié)論是公平責(zé)任比過錯責(zé)任優(yōu)先。這顯然又不合理，因?yàn)楣截?zé)任是在用盡其他救濟(jì)手段而得不到救濟(jì)時(shí)才能適用，理應(yīng)是過錯責(zé)任的補(bǔ)充。所以，本文認(rèn)為我國《民法通則》的規(guī)定可謂漏洞百出。
2．從民事責(zé)任能力確立的兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)來看，反映出立法者在兩種價(jià)值取向面前的搖擺不定
根據(jù)我國《民法通則》和《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題意見（試行）》的規(guī)定可以看出，我國民法對于判斷民事責(zé)任能力有無的標(biāo)準(zhǔn)并不是單一的，而是雙重的：一為行為能力，二為財(cái)產(chǎn)狀況。對行為能力標(biāo)準(zhǔn)加以分析，可以看出立法者對行為人利益的保護(hù)。民事行為能力制度的最終目的是為了保護(hù)行為人尤其是無民事行為能力人、限制民事行為能力人的合法權(quán)益，使其不因智力、經(jīng)驗(yàn)的欠缺而在社會活動中受到損害，因此民事行為能力要求的年齡標(biāo)準(zhǔn)較高——18歲。而民事責(zé)任能力制度以“行為能力的有無”為判斷標(biāo)準(zhǔn)最直接的結(jié)果就是保護(hù)行為人，使其能夠以“沒有完全的行為能力”這一理由來對抗法律的否定性評價(jià)，體現(xiàn)的是對行為人的特別關(guān)注。
但同時(shí)法律又確立了財(cái)產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)，要求有財(cái)產(chǎn)能力的行為人對自己不法行為造成的損害后果獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，這里反映的是自己責(zé)任原則。讓有能力的行為人對自己的行為負(fù)責(zé)，體現(xiàn)了法律對受害人和代替其承擔(dān)責(zé)任的監(jiān)護(hù)人予以保護(hù)的傾向。
之所以出現(xiàn)這樣看似矛盾的情形，絕不是“我國《民法通則》的規(guī)定有待完善”這一理由就能解釋的。若果真如此，就過于簡單了。其實(shí)我國的立法者在制訂這一規(guī)定時(shí)還是有自己的考慮的：當(dāng)今世界對民事責(zé)任能力判斷標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定只有識別主義和出生主義兩種。前者的問題就是總也無法理清其與過錯的“曖昧”關(guān)系，理論本身很難圓全；而后者則過于空洞。所以有學(xué)者認(rèn)為，法國民法典對于民事責(zé)任能力制度的新規(guī)定不是把它上升為“人人皆而有之”的境地，而是根本就把它拋棄了。兩種標(biāo)準(zhǔn)代表了兩種價(jià)值取向：識別主義表面上似乎是最公平合理的，嚴(yán)格考查行為人行為當(dāng)時(shí)的主觀心理狀態(tài)，能夠辯認(rèn)和控制自己行為者就對自己的行為負(fù)責(zé)；反之則不負(fù)責(zé)任。此種規(guī)定對行為人的利益給予了充分的保護(hù)，但它忽略了受害人和代替其承擔(dān)責(zé)任的監(jiān)護(hù)人的利益。而出生主義則是完全站在了受害人的立場，認(rèn)為過錯的標(biāo)準(zhǔn)是客觀的，只要行為人的行為構(gòu)成了對“注意義務(wù)”的違反即需承擔(dān)責(zé)任，而不考慮行為人是否真正意識到自己行為的意義。此種模式必然導(dǎo)致的結(jié)果就是行為人再也不愿意積極為任何行為，因?yàn)楫?dāng)過錯用采客觀標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，行為人進(jìn)行活動而完全不影響他人的利益，現(xiàn)實(shí)中確實(shí)是很困難的。
通過以上的分析可以看出，無論是識別主義還是出生主義，確立的判斷標(biāo)準(zhǔn)都是有缺陷的。而我國的立法者為了避免上述偏失，對于自然人的民事責(zé)任能力確立了雙重標(biāo)準(zhǔn)（一為行為能力，二為財(cái)產(chǎn)狀況），目的就是希望通過此種途徑，對相關(guān)主體給予平等的關(guān)注：
第一，行為人有完全的民事行為能力，就應(yīng)該對自己的行為負(fù)責(zé)；沒有完全的民事行為能力，就由其監(jiān)護(hù)人代為承擔(dān)責(zé)任。
第二，行為人如果有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，就可以對自己的行為承擔(dān)民事責(zé)任，而不必考慮行為人具體的民事行為能力狀況，這也可以看作是對監(jiān)護(hù)人權(quán)益的一種保護(hù)方式。
第三，監(jiān)護(hù)人代替行為人承擔(dān)民事責(zé)任的條件是行為人沒有完全的民事行為能力，而且沒有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，這兩個(gè)條件必須同時(shí)滿足。
第四，為了保證受害人的損失能夠得到補(bǔ)償，法律沒有規(guī)定行為人及其監(jiān)護(hù)人的免責(zé)事由，也就是說，在任何情況下，受害人的損失都必須予以補(bǔ)償，這是法律對受害人進(jìn)行保護(hù)的方式。
根據(jù)以上的分析，可以看出立法者這樣規(guī)定的目的是為了平衡行為人（加害人）、監(jiān)護(hù)人、受害人三者間的利益關(guān)系，使三方當(dāng)事人的利益都能得到保護(hù)，以期達(dá)到一種真正的公平狀態(tài)，這也就無怪乎會有學(xué)者認(rèn)為“此種規(guī)定比較公平合理，……”
但這樣的規(guī)定還是存在弊端的：一方面，以民事行為能力的有無作為民事責(zé)任能力的判斷標(biāo)準(zhǔn)，對行為人過于寬容，不利于保護(hù)受害人和代為承擔(dān)責(zé)任的監(jiān)護(hù)人的利益；另一方面，行為人與監(jiān)護(hù)人之間誰是真正的責(zé)任主體，確認(rèn)依據(jù)不明，二者間的內(nèi)部責(zé)任關(guān)系很混亂。
（二）我國自然人民事責(zé)任能力制度的完善
1．我國自然人責(zé)任能力制度的模式
（1）自然人民事責(zé)任能力制度的應(yīng)然模式
第一、拋棄傳統(tǒng)意義的民事責(zé)任能力理論，賦予其新的內(nèi)容
其一，就民事責(zé)任能力的含義而言，自然人的民事責(zé)任能力是指自然人所具有的對自己的不法行為造成的損害后果獨(dú)立承擔(dān)賠償責(zé)任的資格或能力，它是對自己責(zé)任原則的一種體現(xiàn)。
其二，就民事責(zé)任能力的性質(zhì)而言，自然人的民事責(zé)任能力是一種歸責(zé)能力，這種歸責(zé)能力是客觀的，不屬于主觀意識范疇，并以此來區(qū)別于自然人的民事行為能力。
其三，就民事責(zé)任能力的具體內(nèi)容而言，自然人的民事責(zé)任能力不單指侵權(quán)責(zé)任能力，還應(yīng)包括違約責(zé)任能力和其他具體的責(zé)任能力，即民事責(zé)任能力適用于一切能夠產(chǎn)生責(zé)任的領(lǐng)域。
其四，就民事責(zé)任能力的判斷標(biāo)準(zhǔn)而言，會因責(zé)任承擔(dān)方式的不同而有所區(qū)別：首先，對于財(cái)產(chǎn)責(zé)任，判斷標(biāo)準(zhǔn)即為行為人的財(cái)產(chǎn)狀況，此時(shí)它的判斷標(biāo)準(zhǔn)是具體的，因每次損害賠償?shù)臄?shù)額多少而有所不同：其次對于非財(cái)產(chǎn)責(zé)任，判斷標(biāo)準(zhǔn)就是行為人有為一定行為的能力，而此種形式的民事責(zé)任能力是每個(gè)人都有的。
第二、要把認(rèn)定責(zé)任和承擔(dān)責(zé)任兩個(gè)環(huán)節(jié)分立開來，以達(dá)到保護(hù)行為人（包括其監(jiān)護(hù)人）與保護(hù)受害人二者之兼顧
這里要弄清的就是過錯、責(zé)任與責(zé)任能力三者之間的關(guān)系。過錯是認(rèn)定責(zé)任時(shí)所應(yīng)考慮的問題，歸責(zé)時(shí)采過錯責(zé)任原則，目的是為了保護(hù)行為人的利益。責(zé)任能力是承擔(dān)責(zé)任時(shí)考慮的問題，有責(zé)任，現(xiàn)實(shí)中并不一定有承擔(dān)責(zé)任的能力（僅針對財(cái)產(chǎn)責(zé)任而言），但這并不妨礙責(zé)任的認(rèn)定。對于不名一文的行為人來說，何時(shí)有足以賠償損失的財(cái)產(chǎn)（因而具有民事責(zé)任能力）則何時(shí)承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任，但在這之前，責(zé)任的認(rèn)定已成事實(shí)。如果行為人不承擔(dān)責(zé)任，并非因其不具有責(zé)任能力（無財(cái)產(chǎn)），而是因其無過錯，所以不必承擔(dān)責(zé)任。
第三、實(shí)踐中對于過錯采用主觀判斷標(biāo)準(zhǔn)，并結(jié)合行為人的民事責(zé)任能力狀況來確定責(zé)任的認(rèn)定和責(zé)任的承擔(dān)
在責(zé)任的認(rèn)定過程中，考察行為人及其監(jiān)護(hù)人雙方的過錯，此時(shí)的過錯是一種主觀心理狀態(tài)，只要有一人對受害人的損害結(jié)果存在故意或過失就可以認(rèn)定責(zé)任的成立。在責(zé)任的承擔(dān)過程中，需要根據(jù)行為人自己的民事責(zé)任能力狀況來確定責(zé)任是由行為人自己承擔(dān)還是由其監(jiān)護(hù)人代為承擔(dān)。此時(shí)的民事責(zé)任能力作為確定行為人與監(jiān)護(hù)人內(nèi)部責(zé)任關(guān)系的依據(jù)，是一種客觀事實(shí)。
2．自然人民事責(zé)任能力制度的具體內(nèi)容
（1）對于過錯而言，這里的過錯仍然屬于主觀意識范疇，也就是說，此時(shí)的過錯仍采用主觀判斷標(biāo)準(zhǔn)，考察當(dāng)事人行為當(dāng)時(shí)的主觀心理狀態(tài)。但這種考察不是對行為人主觀心理狀態(tài)的單獨(dú)考察，而是考察行為人與其監(jiān)護(hù)人的共同過錯，只要有一方滿足過錯要求，就可以認(rèn)定責(zé)任是確定存在的，行為人和其監(jiān)護(hù)人就需要承擔(dān)責(zé)任。
（2）對于責(zé)任主體而言，行為人及其監(jiān)護(hù)人都是責(zé)任主體，但二者并不處于同一層面。如果行為人能夠滿足民事責(zé)任能力的判斷標(biāo)準(zhǔn)之一，則行為人就是責(zé)任主體，由其來承擔(dān)責(zé)任；但如果行為人不能滿足民事責(zé)任能力的要求，那么就應(yīng)該由其監(jiān)護(hù)人代為承擔(dān)責(zé)任，以確保受害人的損害在任何情況下能夠得到補(bǔ)償。但是監(jiān)護(hù)人承擔(dān)責(zé)任只是暫時(shí)的，只要行為人有了足以承擔(dān)責(zé)任的能力（金錢）就需要返還給監(jiān)護(hù)人。因此，二者雖同為責(zé)任主體，但行為人是第一位的，監(jiān)護(hù)人是第二位的。
（3）對于民事責(zé)任能力而言，僅考查行為人單獨(dú)的民事責(zé)任能力，而它的判斷標(biāo)準(zhǔn)是雙重的：對于財(cái)產(chǎn)責(zé)任，以行為人的財(cái)產(chǎn)狀況為判斷標(biāo)準(zhǔn)：行為人有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，就自行承擔(dān)責(zé)任；沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，還需要區(qū)分兩種情況：如果行為人無過錯而監(jiān)護(hù)人有過錯，就由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)責(zé)任；如果行為人有過錯，就由監(jiān)護(hù)人暫為墊付，等到行為人具有民事責(zé)任能力（金錢）后再返還給監(jiān)護(hù)人。對于非財(cái)產(chǎn)責(zé)任，每個(gè)自然人都具有這種責(zé)任能力。這是因?yàn)橹灰袨槿四軌驗(yàn)閾p害行為，就能夠采取相應(yīng)的行為來彌補(bǔ)受害人的損失，二者之間是相輔相成的。
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關(guān)鍵詞:民事責(zé)任能力;識別能力;過失責(zé)任
自然人民事責(zé)任能力作為民法理論的一個(gè)重要范疇,不僅涉及民事主體制度的相關(guān)內(nèi)容,而且也與民事責(zé)任的構(gòu)成休戚相關(guān)。對這一基礎(chǔ)性的概念,我國學(xué)者在認(rèn)識上卻有很大的分歧。本文試圖對傳統(tǒng)的民事責(zé)任能力理論進(jìn)行一下反思,并以此為基點(diǎn),重新認(rèn)識民事責(zé)任能力的性質(zhì)。
一、對傳統(tǒng)民事責(zé)任能力理論的反思
傳統(tǒng)民法理論一般認(rèn)為,所謂的民事責(zé)任能力,是指民事主體據(jù)以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的法律地位或法律資格,又稱侵權(quán)行為能力,并以民事行為能力的有無,作為判斷民事責(zé)任能力之根據(jù)[1](P74-75)。由此觀之,民事責(zé)任能力在傳統(tǒng)民法的視域里,只是寄存于民事行為能力之中的一種侵權(quán)行為能力。因而,如果民事主體無意思能力,其必然無行為能力,亦無民事責(zé)任能力[2]。雖則尚有其他觀點(diǎn)認(rèn)為在民事責(zé)任能力標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定上應(yīng)有其他標(biāo)準(zhǔn),如年齡標(biāo)準(zhǔn)注:侵權(quán)行為能力說將自然人民事責(zé)任能力的有無和自然人的民事行為能力以及自然人的識別能力相聯(lián)系。這種觀點(diǎn)以識別能力的概念降低了意思能力的標(biāo)準(zhǔn),并以行為能力的年齡分段為工具,具體建構(gòu)民事責(zé)任能力制度?？蓞㈤営嘌訚M、橋《自然人民事責(zé)任能力的若干問題——與劉保玉、秦偉同志商榷》,載《法學(xué)研究》2001年第6期。,財(cái)產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)注:該說將自然人民事責(zé)任的有無和自然人的民事行為能力以及自然人的財(cái)產(chǎn)狀況相聯(lián)系,認(rèn)為出于衡平原則的考慮,在例外情況下,有財(cái)產(chǎn)的無民事行為能力人應(yīng)具有民事責(zé)任能力?？蓞㈤唲⒈Ｓ?、秦偉:《論自然人的民事責(zé)任能力》,載《法學(xué)研究》2001年第2期。。但民事責(zé)任能力以行為能力為前提,以意思能力或者識別能力為核心的制度架構(gòu)卻未發(fā)生根本動搖。將自然人的民事責(zé)任能力定義為不法行為能力或者侵權(quán)行為能力,是多數(shù)學(xué)者的認(rèn)識。然而這一認(rèn)識卻與民法的相關(guān)理論產(chǎn)生了一系列的矛盾。以下分三個(gè)方面加以分析:
(一)民事責(zé)任能力理論未在監(jiān)護(hù)制度上貫徹始終
為了對未成年人和精神病人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他合法權(quán)益予以監(jiān)督、保護(hù),民法上設(shè)有監(jiān)護(hù)制度。監(jiān)護(hù)制度之設(shè)立,在于彌補(bǔ)被監(jiān)護(hù)人民事行為能力之欠缺,著眼點(diǎn)在保護(hù)被監(jiān)護(hù)人之合法權(quán)益。但是當(dāng)被監(jiān)護(hù)人致人損害時(shí),很多國家規(guī)定了監(jiān)護(hù)人的替代責(zé)任制度,即被監(jiān)護(hù)人造成他人損害的,應(yīng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)損害賠償責(zé)任注:也有一些國家的立法,如《德國民法典》的第832條,《日本民法典》的第712至714條,《瑞士民法典》的第333條,《意大利民法典》的第2047條在監(jiān)護(hù)人責(zé)任上奉行的是過錯推定責(zé)任。是為自己的行為過失負(fù)責(zé)。。我國《民法通則》第113第1款規(guī)定:“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)職責(zé)的,可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。”注:我國的監(jiān)護(hù)人責(zé)任是無過錯責(zé)任,是相對的無過錯責(zé)任或者減輕的無過錯責(zé)任。這種立法例強(qiáng)調(diào)保護(hù)受害人卻又不失公平,這是符合當(dāng)代民法發(fā)展趨勢的?？蓞㈤唲⑹繃?《監(jiān)護(hù)人的賠償責(zé)任》,載《法學(xué)研究》1990年第4期。那么,在這里監(jiān)護(hù)人所承擔(dān)的不是因自己疏于監(jiān)護(hù)而承擔(dān)的過錯責(zé)任,而是對被監(jiān)護(hù)人造成他人損害所承擔(dān)的一種終極的替代責(zé)任,因?yàn)楸O(jiān)護(hù)人即使已盡監(jiān)護(hù)之職責(zé),仍不免承擔(dān)民事責(zé)任。可見,監(jiān)護(hù)人承擔(dān)替代責(zé)任的基礎(chǔ)是無過錯責(zé)任,即無論監(jiān)護(hù)人有無過錯,是否盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任,都需承擔(dān)替代責(zé)任。替代責(zé)任是替他人承擔(dān)責(zé)任而不是自己責(zé)任。然而,按照傳統(tǒng)的民事責(zé)任能力理論,民事責(zé)任能力的有無以行為能力的有無為根據(jù),所以當(dāng)無民事行為能力人和限制民事行為能力人致人損害時(shí),因其無民事責(zé)任能力,則其行為無法成立侵權(quán)行為,侵權(quán)民事責(zé)任便無從發(fā)生。既然此時(shí)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人的致害行為并不能產(chǎn)生民事責(zé)任,那么何來監(jiān)護(hù)人的替代責(zé)任,該替代責(zé)任豈不成了無源之水,無本之木了?因此民事責(zé)任能力理論便與監(jiān)護(hù)人的替代責(zé)任制度發(fā)生了矛盾與沖突。
(二)民事責(zé)任能力理論無法與無過錯責(zé)任原則相協(xié)調(diào)
自然人民事責(zé)任能力既然以識別能力為判斷標(biāo)準(zhǔn),實(shí)際上就是能否產(chǎn)生過錯的能力。甚至有學(xué)者直接將民事責(zé)任能力定義為過錯能力[3]。更有學(xué)者認(rèn)為,自然人民事責(zé)任能力制度是從過失責(zé)任主義演繹而來,因而無過錯責(zé)任、公平責(zé)任自無民事責(zé)任能力制度適用的余地[4]。對此認(rèn)識加以引申,一方面,無識別能力之人承擔(dān)無過錯責(zé)任和公平責(zé)任將不受無民事責(zé)任能力的影響。責(zé)任能力僅僅是承擔(dān)過錯責(zé)任的前提條件;另一方面,無識別能力行為人因沒有責(zé)任能力的前提要求,就可以獨(dú)立承擔(dān)過錯責(zé)任之外的民事責(zé)任,監(jiān)護(hù)人的替代責(zé)任將不能成立。甚至?xí)?dǎo)出有學(xué)者說的:沒有民事責(zé)任能力的人可能承擔(dān)民事責(zé)任的荒謬悖論,就像沒有民事權(quán)利能力的人享有民事權(quán)利一樣[5]。例如,甲之子乙(13歲)放學(xué)途中,偷走并駕駛丙之汽車撞傷了行人丁,那么該案件中致害人乙是否承擔(dān)責(zé)任呢?首先,因循傳統(tǒng)的民事責(zé)任能力理論,乙作為限制民事行為能力人不具有民事責(zé)任能力,乙的行為就不能成立侵權(quán)行為。其次,交通事故責(zé)任屬于危險(xiǎn)責(zé)任。我國《道路交通安全法》明確規(guī)定了機(jī)動車造成非機(jī)動車和行人損害承擔(dān)無過錯責(zé)任。那么按照前面的邏輯,乙應(yīng)當(dāng)獨(dú)立承擔(dān)對丁的無過錯損害賠償責(zé)任,監(jiān)護(hù)人甲的替代責(zé)任無從產(chǎn)生。這一案件的分析結(jié)論將矛盾暴露了出來:一方面致害人因無民事責(zé)任能力,其不會承擔(dān)民事責(zé)任;另一方面,致害人又因無過錯原則的適用,承擔(dān)終極的侵權(quán)責(zé)任。甚至導(dǎo)致受害人丁無法要求監(jiān)護(hù)人甲承擔(dān)替代責(zé)任,不能受到充分保護(hù)。這一不合理的結(jié)論產(chǎn)生于傳統(tǒng)民法理論將“民事責(zé)任能力”局限于承擔(dān)過錯責(zé)任場合的錯誤邏輯。人為制造了民事責(zé)任能力理論與無過錯責(zé)任原則適用的矛盾沖突。
(三)承擔(dān)公平責(zé)任的責(zé)任能力
當(dāng)無民事行為能力人或限制民事行為能力人致人損害時(shí),因其無民事責(zé)任能力,當(dāng)無民事責(zé)任的產(chǎn)生,此時(shí)若監(jiān)護(hù)人已盡必要之注意義務(wù),按照德國法,監(jiān)護(hù)人責(zé)任也無從發(fā)生,這時(shí)受害人便得不到賠償。然而,此時(shí)若致害人具備相當(dāng)之賠償能力,或致害行為置受害人于非常窘迫之境地。法律于此情形下,多基于衡平事由,而課以致害人一定的賠償責(zé)任?！兜聡穹ǖ洹返?29條規(guī)定:依法“不負(fù)責(zé)任的人,在受害人不能向有監(jiān)督義務(wù)的第三人取得損害賠償時(shí),以衡平事由依情形,特別是依當(dāng)事人的情況,要求賠償損害,并且不剝奪其為適當(dāng)?shù)姆鲳B(yǎng)以及當(dāng)履行其法定扶養(yǎng)義務(wù)所需的資金為限,仍應(yīng)賠償損害”。我國臺灣“民法”第187條第3項(xiàng):“如不能依前二項(xiàng)規(guī)定受損害賠償時(shí),法院因被害人之聲請,得斟酌行為人與被害人之經(jīng)濟(jì)狀況,令行為人為全部或一部之損害賠償”。我國《民法通則》第133條第2款也規(guī)定:“有財(cái)產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。”在這種情況下,一方面,無民事行為能力人或限制民事行為能力人因無民事責(zé)任能力,無須承擔(dān)民事責(zé)任;另一方面,法律又基于衡平之事由,讓其分擔(dān)一定的損失,這又不免再現(xiàn)了前述的沒有民事責(zé)任的人可能承擔(dān)民事責(zé)任的邏輯矛盾。實(shí)際上,有責(zé)任能力的人才能夠承擔(dān)民事責(zé)任,能夠承擔(dān)民事責(zé)任就意味著有民事責(zé)任能力。這里,無民事行為能力人和限制民事行為能力人最終承擔(dān)了民事責(zé)任,所以我們可以認(rèn)為,承擔(dān)公平責(zé)任的資格也屬于民事責(zé)任能力的范疇,否則就意味著承擔(dān)公平責(zé)任不是因?yàn)槊總€(gè)人都具有的民事責(zé)任能力而是因?yàn)橹黧w財(cái)產(chǎn)的多寡差別。但是,以財(cái)產(chǎn)多寡決定主體某種資格顯然違背了民法最基本的平等原則。
從以上分析可以看出,傳統(tǒng)的以行為能力為前提,以識別能力為核心的民事責(zé)任能力理論與民法的許多制度和理論產(chǎn)生了矛盾。矛盾存續(xù)的深層次原因在于:自然人的民事責(zé)任能力制度是從過失責(zé)任主義邏輯地演繹過來的,民事責(zé)任能力中識別能力注:關(guān)于意思能力與識別能力,有學(xué)者認(rèn)為是應(yīng)該予以區(qū)分的。董安生先生在區(qū)分行為能力與責(zé)任能力時(shí)指出,行為能力規(guī)則僅為行為人有理解力地從事意思表示而設(shè),對于行為人的意思能力有較高的要求,而責(zé)任能力則僅為違法行為而設(shè),對行為人僅有極低的識別能力要求。這樣,在他看來,識別能力的標(biāo)準(zhǔn)低于意思能力。參見董安生《民事法律行為》,中國人民大學(xué)出版社(北京)2002年版,第147頁。龍衛(wèi)球先生也持此種看法。參見龍衛(wèi)球《民法總論》(第二版),中國政法大學(xué)出版社(北京)2002年版,第240頁。標(biāo)準(zhǔn)是與過失責(zé)任主義一脈相承的?！斗▏穹ǖ洹返?382條和1383條,首次確立近代民法的過失責(zé)任原則。由于法國民法典的世界性影響,我們便可以在世界各大洲的民法典中看到過失責(zé)任的蹤跡[6](P66-68)。這也標(biāo)志著過失責(zé)任原則的核心地位在近代侵權(quán)法領(lǐng)域的最終確立。正是因?yàn)檫^失責(zé)任原則的核心在于侵權(quán)人的過錯這一應(yīng)受非難的心理狀態(tài),所以成立侵權(quán)行為,并課以加害人侵權(quán)責(zé)任的要件之一便是加害人具有過錯。無民事行為能力人和限制民事行為能力人由于不具備認(rèn)知自己行為的健全的心智,其主觀的意志狀態(tài)便不具有道德的可非難性,不能成立過錯并據(jù)以承擔(dān)民事責(zé)任。由此,我們便不難推導(dǎo)出這樣的結(jié)論:無民事行為能力人和限制民事行為能力人因不具備識別能力,無法成立過錯,便不具有承擔(dān)民事責(zé)任的資格。基于這種認(rèn)知,民事責(zé)任能力制度就形成了以行為能力為前提,以識別能力為核心的范式架構(gòu)。隨著社會條件的變化和民法自身理論的發(fā)展,這一范式架構(gòu)的合理性逐漸消退,相反,民事責(zé)任能力理論與民法的許多制度和理論產(chǎn)生的矛盾與沖突日益暴露出來。那么,民事責(zé)任能力究竟如何界定,方能跳出矛盾沖突的羈絆,并能與侵權(quán)法的諸理論并行不悖呢?我們認(rèn)為,只有歸入民事權(quán)利能力的范疇才能對民事責(zé)任能力正確定性。
二、民事責(zé)任能力是民事權(quán)利能力的組成部分
傳統(tǒng)民事責(zé)任能力理論結(jié)構(gòu)的形成受到近代侵權(quán)法過失責(zé)任主義的影響?？梢哉f過失責(zé)任主義是傳統(tǒng)的民事責(zé)任能力理論的最后“避難所”。在歸責(zé)原則多元化的今天,民事責(zé)任能力只有作為民事權(quán)利能力的組成部分加以定性,才能指引相關(guān)制度的設(shè)立和完善。
(一)侵權(quán)法的發(fā)展為我們重新認(rèn)識民事責(zé)任能力的性質(zhì)提供了契機(jī)
在19世紀(jì),整個(gè)歐洲剛剛擺脫封建制度的羈絆,獲得了自由發(fā)展,社會推崇的是個(gè)人主義。而過錯責(zé)任原則在倫理上有兩個(gè)方面的含義,一方面是個(gè)人的行為,即自己只對自己的行為負(fù)責(zé)。另一方面是個(gè)人的錯誤,自己對自己的錯誤負(fù)責(zé)。這兩個(gè)方面的含義本身就是個(gè)人主義的自然要求[7](P4)。正是由于個(gè)人主義的勃興,在過錯的認(rèn)定上多采主觀說,即認(rèn)為過錯在本質(zhì)上是一種應(yīng)受譴責(zé)的個(gè)人心理狀態(tài)。這樣,認(rèn)定行為人是否有過錯,是否具有民事責(zé)任能力,便應(yīng)該去探求行為人行為時(shí)的主觀心理狀態(tài)。19世紀(jì)中期以后,出現(xiàn)了各種嚴(yán)重的社會問題,如勞資對立,貧富懸殊等,因此,民法思想為之一變,由極端尊重個(gè)人自由變?yōu)橹匾暽鐣哺＠?從而民法實(shí)現(xiàn)了從權(quán)利本位向社會本位的過渡[1](P43)。另外,由于在人類活動及接觸極為頻繁之當(dāng)前之工業(yè)時(shí)代,主觀過失說的基本構(gòu)想顯然不足以適應(yīng)現(xiàn)代社會需要。此時(shí)便出現(xiàn)了過錯責(zé)任的客觀化趨勢,客觀責(zé)任形態(tài)也成為通說[8](P80)。另一方面,過錯責(zé)任的中心地位也受到了前所未有的挑戰(zhàn)。危險(xiǎn)責(zé)任的興起,保險(xiǎn)制度的分散風(fēng)險(xiǎn)機(jī)制日益受到人們的重視,并逐漸滲透到社會生活的每個(gè)角落;甚至在個(gè)別國家建立了基于社會保障和福利國家政策的統(tǒng)一救濟(jì)制度[9]。
同時(shí),過錯客觀化排斥了對于心理和智力處于特殊狀態(tài)下的人加以考慮的必要性,未成年人的情況亦是如此。客觀過錯判斷標(biāo)準(zhǔn)是對注意義務(wù)的違反,是一個(gè)純粹客觀的概念,“使某人負(fù)法律責(zé)任是因?yàn)樗麤]有像其他人那樣行為”,所以,區(qū)分不同類型智力缺陷是困難的,區(qū)分那些因偶然的憤怒,衰弱無力,疲倦或年齡,性別,教育以及智力影響某人的判斷能力是無邏輯性的注:中國人民大學(xué)法律系民法教研室編譯《外國民法文選》第372頁以下,轉(zhuǎn)引自余延滿、橋《自然人民事責(zé)任能力的若干問題——與劉保玉、秦偉同志商榷》,載《法學(xué)研究》2001年第6期。。抽象過失之下,行為人即使依個(gè)人能力實(shí)施行為也不得免責(zé),因?yàn)槠浔仨殞?shí)施對平均人所要求的行為方可豁免。這樣,歸責(zé)的根據(jù)不是對行為者個(gè)人的責(zé)難可能性,而是追究對平均人所要求的注意義務(wù)違反這一行為的危險(xiǎn)性。所以探求行為人行為時(shí)的主觀心理狀態(tài)變得毫無意義,因?yàn)榧幢闶菬o行為能力人和限制行為能力人,只要其行為違反了注意義務(wù),其便應(yīng)該承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,而不得以未成年或心智不健全進(jìn)行抗辯。這樣,在客觀過錯的情況下,這些在傳統(tǒng)民法中沒有過錯責(zé)任能力的無民事行為能力人和限制民事行為能力人便應(yīng)該承擔(dān)民事責(zé)任,其也應(yīng)該具有民事責(zé)任能力。又由于保險(xiǎn)制度和社會保障體系的建立,這些責(zé)任大多都轉(zhuǎn)移到了社會,于此情形下,使無民事行為能力人和限制民事行為能力人承擔(dān)民事責(zé)任也不會過于嚴(yán)苛。由此,我們可以看出,無過錯責(zé)任、公平責(zé)任的發(fā)展,客觀過錯的觀念都在改變著傳統(tǒng)民事責(zé)任能力概念賴以產(chǎn)生的一元化主觀過錯歸責(zé)主義的土壤。賦予無民事行為能力人和限制民事行為能力人以民事責(zé)任能力是與侵權(quán)法的發(fā)展趨勢相契合的,這也為我們將民事責(zé)任能力從它的“避難所”里解放出來,復(fù)歸其真正地位創(chuàng)造了條件。
(二)民事責(zé)任能力是民事權(quán)利能力的一部分
民事責(zé)任能力究竟該如何定性?讓我們從“民事權(quán)利能力”這一概念入手,或許能獲得正確的答案。一般說來,民事權(quán)利能力,是指“成為權(quán)利義務(wù)載體的能力”[10](P781)。民事權(quán)利能力的享有始于出生,終于死亡,并為民事主體無差別地、普遍地享有。近代民法以此為工具,完成了近代民事主體的法律地位平等的塑造,這也被譽(yù)為近代法制文明的最輝煌的成果之一。對于“民事權(quán)利能力”這一概念,有學(xué)者指出,“民事權(quán)利能力”,應(yīng)當(dāng)稱之為“民事權(quán)利義務(wù)能力”才比較確切。不過,由于民法尊奉權(quán)利本位原則,民事法律關(guān)系往往從權(quán)利的角度加以說明。因此“民事權(quán)利義務(wù)能力”被簡稱為“民事權(quán)利能力”注:張俊浩主編《民法學(xué)原理》,中國政法大學(xué)出版社1997年,第72頁。先生也持此種見解,他指出:“所謂權(quán)利能力,不但指享有權(quán)利之能力而言,即負(fù)擔(dān)義務(wù)之能力亦包含之。不過我國‘民法’原則上系采權(quán)利本位的立法,故從權(quán)利方面立論,而稱之為權(quán)利能力耳。但依鄙見,似以改稱‘權(quán)義能力’為適當(dāng)”。:《中國民法總論》,中國政法大學(xué)出版社1997年,第57頁。。既然自然人都有承擔(dān)民事義務(wù)的資格,那么當(dāng)其違反義務(wù)時(shí),就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。因?yàn)樨?zé)任是對于義務(wù)的擔(dān)保,沒有責(zé)任保障的義務(wù)不是真實(shí)的法律上的義務(wù)。既然自然人應(yīng)當(dāng)于違反義務(wù)時(shí),承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任,其便應(yīng)當(dāng)具有承擔(dān)民事責(zé)任的資格,也就具有民事責(zé)任能力。而傳統(tǒng)的民事責(zé)任能力的制度架構(gòu)因囿于過失責(zé)任主義,未給予民事責(zé)任能力以真正的地位,不免產(chǎn)生許多的邏輯悖謬。隨著過錯的客觀化、危險(xiǎn)責(zé)任的興起以及責(zé)任保險(xiǎn)和社會保障體系的建立,民事責(zé)任能力歸入權(quán)利能力已經(jīng)掃清了一切障礙。因而,我們可以得出結(jié)論:民事責(zé)任能力就是民事權(quán)利能力的當(dāng)然部分,這才是民事責(zé)任能力的本來面目。
作為權(quán)利能力的一部分,每個(gè)人都平等擁有民事責(zé)任能力。這可避免傳統(tǒng)的民事責(zé)任能力理論所帶來的一系列的邏輯悖謬。首先,在監(jiān)護(hù)制度上,因?yàn)槿巳硕加忻袷仑?zé)任能力,被監(jiān)護(hù)人造成他人損害,便能成立侵權(quán)行為,承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人的替代責(zé)任也有了基礎(chǔ)。其次,作為權(quán)利能力的民事責(zé)任能力不會與無過錯責(zé)任的適用發(fā)生沖突。再次,作為民事權(quán)利能力的民事責(zé)任能力理論可避免無民事責(zé)任能力人承擔(dān)公平責(zé)任所帶來的邏輯矛盾。從以上的分析中我們可以看出:將民事責(zé)任能力歸入民事權(quán)利能力,使得傳統(tǒng)民事責(zé)任能力理論帶來的一系列矛盾迎刃而解。所以,賦予每個(gè)自然人以民事責(zé)任能力,既符合理論又符合實(shí)際需要。
當(dāng)然,賦予每個(gè)人以民事責(zé)任能力,并不意味著人人都實(shí)際地承擔(dān)民事責(zé)任,其道理便如同人人享有民事權(quán)利能力并非意味著人人均實(shí)際地享有某些特定的民事權(quán)利一樣。因?yàn)榉缮系乃^能力僅僅表明一種可能性。因而,當(dāng)某一民事主體有不承擔(dān)某一具體民事責(zé)任的原因時(shí),其民事責(zé)任雖已經(jīng)產(chǎn)生,但責(zé)任的具體承擔(dān)者卻不一定是行為人本身。這時(shí)便會有替代責(zé)任的發(fā)生。這樣既不會發(fā)生理論上的沖突,又于受害人的損害的救濟(jì)非常有利。
民事責(zé)任能力歸入民事權(quán)利能力后,尚有一問題需要解決,即傳統(tǒng)的作為民事責(zé)任能力核心的識別能力標(biāo)準(zhǔn)該何去何從。在傳統(tǒng)的民事責(zé)任能力制度中,一方面行為人的主觀心理狀態(tài)在認(rèn)定主體有無民事責(zé)任能力時(shí)進(jìn)行了一次考察,這時(shí)的民事責(zé)任能力本身是作為認(rèn)定行為人過失的前提條件出現(xiàn)的;另一方面,在認(rèn)定行為人是否具有過失時(shí),行為人的主觀心理狀態(tài)又進(jìn)行了一次考察。這時(shí)它是以過失的內(nèi)容出現(xiàn)的。這樣便產(chǎn)生了重復(fù)考察的矛盾。我們認(rèn)為,在民事責(zé)任能力歸入權(quán)利能力之后,識別能力等主觀因素僅在過錯責(zé)任的范圍內(nèi)發(fā)生作用。可將其歸入“過責(zé)能力”的范疇。過責(zé)能力不能再和責(zé)任能力劃等號。另外,在過失認(rèn)定上采用客觀注意義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的場合,識別能力也將無適用的余地。
三、結(jié)論
1.傳統(tǒng)的民事責(zé)任能力理論以行為能力為前提,識別能力為核心的架構(gòu)未在監(jiān)護(hù)制度上貫徹始終。該理論也與無過錯責(zé)任原則的適用發(fā)生沖突。無責(zé)任能力人可以承擔(dān)公平責(zé)任的事實(shí)說明無責(zé)任能力人是有責(zé)任能力的。
2.傳統(tǒng)的民事責(zé)任能力制度是近代侵權(quán)法的過失責(zé)任主義的邏輯演繹,在當(dāng)時(shí)具備一定的合理性。但伴隨侵權(quán)法的發(fā)展,歸責(zé)原則的多元化、過錯判斷的客觀化、替代責(zé)任的廣泛利用都為我們將民事責(zé)任能力回歸其本來面目提供了契機(jī)。
3.民事責(zé)任能力是民事權(quán)利能力的組成部分,其既合乎理論,又切合實(shí)際。每個(gè)人都平等擁有民事責(zé)任能力,但并非人人都實(shí)際地承擔(dān)民事責(zé)任。傳統(tǒng)民法中的識別能力因素已失其原本意義。
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關(guān)鍵詞：紀(jì)念性；自然景觀；感受；人文
紀(jì)念是一種精神活動，訴諸人的內(nèi)心活動和情感活動，紀(jì)念的物化就形成紀(jì)念性景觀。紀(jì)念性景觀是通過物質(zhì)性或抽象性的建造和精神的延續(xù)，達(dá)到會議與傳承歷史的目的的景觀。作為人們的一種精神領(lǐng)域的文化活動，紀(jì)念性景觀能夠通過山、水、林等自然要素反映出所從事紀(jì)念活動的“人”對自然、社會和自身的認(rèn)識狀況。
一 紀(jì)念性景觀表達(dá)人文精神的實(shí)例
（1）日裔美籍人歷史廣場
日裔美籍人穆拉色的代表作日裔美籍人歷史廣場，位于波特蘭市濱河公園，這是一個(gè)向二戰(zhàn)期間11萬日裔美籍人道歉的紀(jì)念園。穆拉色在設(shè)計(jì)這個(gè)紀(jì)念園的時(shí)候，充分運(yùn)用了日本傳統(tǒng)園林中的造園要素――石頭和櫻花。其東南西北四個(gè)門分別有一定的象征意義。東入口是龍門，曲線的毛石擋土墻傾斜于小路一側(cè)，散置著一些巨石，沿著河岸蜿蜒延伸。西入口的兩個(gè)青銅雕塑標(biāo)志著虎門，兩根青銅柱像兩個(gè)哨兵，其中一根柱子上刻著日裔美籍人在二戰(zhàn)期間抗?fàn)幍那樾?；另一根柱子上面刻著一個(gè)老人抱著一個(gè)嬰兒，圓柱上的浮雕描述了日裔美籍人的歷史。北面是龜門，一塊巨石嵌入低矮的土墩，令人聯(lián)想到歷史悠久的巨型海龜；用背支撐島嶼的傳說。南面入口有一只鳳凰，是日裔美籍人故事開始的地方。廣場中“說話的石”上有12首日本詩詞，從南到北沿著拉維美特河，描述著日本社團(tuán)的歷史?！奥曇簟痹谝欢聣μ幹袛?，象征著二戰(zhàn)期間日本社團(tuán)被打散且被重新安置，廣場中央的一塊巨石上刻著10個(gè)強(qiáng)制疏散集中營的分布圖，圍繞在巨石周邊的冰裂紋的石塊鋪地，反映了當(dāng)時(shí)被擾亂的生活和打破的夢想。用100株列植的櫻花來暗示憂傷的心情和被紀(jì)念者的特殊身份，創(chuàng)造出平和化的紀(jì)念景觀，其中景觀的紀(jì)念性與自然要素、雕塑、文學(xué)完美地結(jié)合在一起。
（2）朝鮮戰(zhàn)爭紀(jì)念園
在一片長滿青草的開闊綠地上，朝鮮戰(zhàn)爭紀(jì)念碑的設(shè)計(jì)者并沒有按照通常的做法，把19個(gè)美軍雕塑集中在一起，二十一個(gè)個(gè)拉成散兵線。這些塑像都沒有高臺底座，他們不是高聳的英雄而是普通的士兵，他們的腳就結(jié)結(jié)實(shí)實(shí)地踏在這篇開闊地上。士兵腳下的這塊土地就自然融入，成為雕塑景觀設(shè)計(jì)的一部分，猶如戰(zhàn)場被移進(jìn)了這個(gè)紀(jì)念園。無論是烈日炎炎，暴雨傾注，還是皚皚冬雪覆蓋在這片開闊地和士兵們身上，這是，設(shè)計(jì)者不僅將自然，甚至整個(gè)氣候和環(huán)境都引了進(jìn)來，成了這個(gè)雕塑群最真切的背景和注釋。參觀者像戰(zhàn)士一樣走過園區(qū)內(nèi)這一段路程，走過這充滿隱喻無限人文氣息的自然環(huán)境，誘發(fā)對這場戰(zhàn)爭的體驗(yàn)和思考。
（3）斯庫格墓地
斯庫格墓地用瑞典語意思為森之墓地，坐落在瑞典首都斯德哥爾摩南部。經(jīng)過有著茂密而樹冠偏低的行道樹的石版人行道約100m左右，就可以發(fā)現(xiàn)前往墓地的入口，被壓縮的空間感與視野在入口內(nèi)得以豁然開朗，映入眼前的景象是大片為綠地所覆蓋的平緩小丘與遠(yuǎn)處的十字架?；◢弾r十字架旁為此地的重要標(biāo)記，它位于作為動線走道的石板鋪面所指之處。除了看到作為主建筑的火葬場利落的現(xiàn)代建筑線條之外，更令人動容的則是在它后面包覆著整個(gè)園區(qū)的針葉樹林、以及阿斯普倫德以最低限的手法所處理的各種材質(zhì)與鋪面，交織出了與大自然完美融合的紀(jì)念性地景。在這種景致的洗禮之下，游客的內(nèi)心會隨著地勢、石板甚至空氣，體會到亢奮與平靜的共存。這個(gè)與環(huán)境藝術(shù)完美結(jié)合的地景范例，它所表達(dá)的情感和氛圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了物體的形態(tài)本身。
此外，約翰?丹佛紀(jì)念園，將他的演唱歌曲雕刻在隨即擺放的自然石塊上，與洛磯山的自然環(huán)境融為一體，為約翰丹佛的著名歌曲《Country road，take me home》做了很好的注解。
Kongenshus紀(jì)念公園中沒有運(yùn)用傳統(tǒng)類型的紀(jì)念碑形式來紀(jì)念所有的拓荒者，二十將他們的業(yè)績和姓名刻在自然序列的石塊上，讓它們與景色自然融合。
二 自然紀(jì)念性景觀設(shè)計(jì)在人文系統(tǒng)中體現(xiàn)出的特點(diǎn)
（1）注重體驗(yàn)與感受
體驗(yàn)和感受強(qiáng)調(diào)了參觀者對作品的體驗(yàn)式閱讀，通過體驗(yàn)來把參觀者的紀(jì)念思路打開，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)紀(jì)念性景觀營造的文化意義和人文價(jià)值。強(qiáng)調(diào)感覺，并承認(rèn)差異化認(rèn)識的合理性，也正是我們這個(gè)時(shí)代的一個(gè)文化特征。
（2）設(shè)計(jì)語言簡約化
簡約化，在設(shè)計(jì)語言上是一個(gè)非常重要的表達(dá)手法。簡約化迎合了作品對“留白”的需求。例如在美國俄克拉河馬城大爆炸紀(jì)念園里，序列化布置的一百多把椅子，代表大爆炸中的一百多名遇難者，每把椅子上都有死難者的名字。形式語言簡介，并為作品提供形態(tài)上的“空白”，讓參觀者對整個(gè)災(zāi)難產(chǎn)生一體驗(yàn)式的想象和認(rèn)識。并且通過這種對罹難者“召喚”的形式來表達(dá)紀(jì)念性，具有濃郁的人文氣息。
（3）營造自己的特色
以觸覺、體驗(yàn)為特色；以貼切的隱喻為特色；或者以空間環(huán)境塑造為特色，都可以體現(xiàn)出各自紀(jì)念景觀的生命力。將紀(jì)念文化和藝術(shù)創(chuàng)作很好地結(jié)合在一起，豐富了人們的藝術(shù)世界和審美圖景，讓游覽者在自然環(huán)境中感受到人文系統(tǒng)的豐富性，激發(fā)起人們歷史感和社會感。
三 紀(jì)念性景觀設(shè)計(jì)用自然要素彰顯人文氣息
紀(jì)念性景觀設(shè)計(jì)從觀念到細(xì)節(jié)，都要考慮紀(jì)念性景觀的文化內(nèi)涵，同時(shí)還要考慮環(huán)境因素、人文因素、時(shí)代特征等內(nèi)容。在當(dāng)代紀(jì)念性景觀的發(fā)展過程中，不可忽略人文主義思潮的影響。人文主義尊重生命，強(qiáng)調(diào)個(gè)體的價(jià)值，反對宗教桎梏，具有積極的進(jìn)步意義。在紀(jì)念性景觀中，很多是對人的紀(jì)念。當(dāng)代紀(jì)念性景觀中，被紀(jì)念的杰出人物、英雄不再是“神”，而是活生生的、有血有肉的“人”，脫去了“神性”的光彩。以人與人之間是平等的這樣一個(gè)社會倫理關(guān)系為前提來進(jìn)行紀(jì)念，具有更強(qiáng)的教育意義。通過對彌足珍貴的生命的強(qiáng)調(diào)，來表達(dá)懷念的心情，張揚(yáng)人文精神，也彰顯了時(shí)代的特征。
一本頂尖的科學(xué)類雜志創(chuàng)刊150年，要選出經(jīng)典的科學(xué)論文，那些曾經(jīng)“臭名昭著”的“污點(diǎn)”論文，要不要提及？
《自然》雜志的回答是：要。我們不僅僅要展現(xiàn)出科學(xué)研究是怎樣進(jìn)行的，也要告訴公眾它是怎么做錯的。
12月3日，由外研社聯(lián)合麥克米倫出版集團(tuán)、自然出版集團(tuán)共同策劃編輯的《〈自然〉百年科學(xué)經(jīng)典》（Nature：the Living Record of Science）叢書第一、二卷的首發(fā)式在中國科學(xué)院國家科學(xué)圖書館舉行。
這套英漢雙語對照版《〈自然〉百年科學(xué)經(jīng)典》共十卷。多位參與這套叢書出版的人員都表達(dá)了這樣一個(gè)愿望：希望用這套叢書告訴中國的科研人員應(yīng)有的科學(xué)規(guī)范，喚醒他們的科學(xué)良知和科學(xué)精神。
科學(xué)研究還要告訴公眾它是怎樣做錯的
《自然》雜志自1869年創(chuàng)刊以來共發(fā)表過10萬余篇論文。作為全世界最有影響的科學(xué)期刊，《自然》報(bào)道過現(xiàn)代科學(xué)領(lǐng)域最重要的發(fā)現(xiàn)。
該雜志主編菲利普·坎貝爾認(rèn)為，科學(xué)中真正重要的發(fā)現(xiàn)更像海水漲潮而非海嘯，他們是經(jīng)過逐步積累而逐漸顯露出來的。因此有時(shí)必須在兩種情況之間折衷：一是需要對科研中的重點(diǎn)論題予以公正的評判，二是不能忽略任何為某一學(xué)科帶來重大變革的工作。
這套叢書在十萬余篇論文中挑選了840余篇經(jīng)典文獻(xiàn)。是否將那些后來被證明是錯誤的文章囊括其中呢？
菲利普·鮑爾認(rèn)為，他們有利于理解當(dāng)時(shí)這個(gè)想法是如何被接受的。比如，優(yōu)生論或者通過選擇性繁殖對人類基因進(jìn)行改造的諸多努力等，都出現(xiàn)在達(dá)爾文的人類起源學(xué)說發(fā)表至少50年后。這些論調(diào)現(xiàn)在屬于被摒棄之列，但簡單地忽略他們不僅是對歷史的不誠實(shí)，而且會曲解當(dāng)時(shí)生物學(xué)家對達(dá)爾文的理解。
因此，選集中也收錄了少數(shù)可稱得上是“臭名昭著”的文章。比如上世紀(jì)六十年代末七十年代初的“聚合水”事件。當(dāng)時(shí)前蘇聯(lián)科學(xué)家聲稱發(fā)現(xiàn)了一種新的超粘滯狀態(tài)的水。雖然后來這一結(jié)果被證明是毫無根據(jù)的，但在近10年的時(shí)間里，全世界各地的很多科學(xué)家們都糾結(jié)在它的研究中。
科學(xué)界也有自己的時(shí)尚
在公眾的眼中，科學(xué)論文是晦澀難懂的。
菲利普·鮑爾建議公眾換一個(gè)角度來看這本經(jīng)典。他說，科學(xué)研究也如同時(shí)裝一樣有自己的時(shí)尚和潮流，這一點(diǎn)在《自然》中能體現(xiàn)出來。
比如核物理，由于成長為一個(gè)高度技術(shù)性的學(xué)科，戰(zhàn)后它在《自然》消失了，天文學(xué)取而代之成為《自然》雜志中物理學(xué)科的主要代表。而上世紀(jì)八十年代中期高溫超導(dǎo)材料被發(fā)現(xiàn)時(shí)，沒有一期《自然》上沒有討論相關(guān)問題的論文。
而最近，物理學(xué)家們開始抱怨生物學(xué)家接管了《自然》。
值得一提的是，趙忠堯、陳培基等中國科學(xué)家的研究成果也入選其中。但菲利普·坎貝爾強(qiáng)調(diào)，本書選篇的重要原則之一是從國際化的視角考慮每篇文章的重要性，并不偏向與中國相關(guān)的或者是中國科學(xué)家的發(fā)現(xiàn)。
用百年《自然》喚醒科學(xué)良知與精神
2004年，中國新聞出版總署副署長鄔書林到自然集團(tuán)訪問，曾請教麥克米倫公司的前總裁Christopher先生一個(gè)問題：中國的科技期刊、科學(xué)論文要達(dá)到《自然》的水平還要多少年？
Christopher先生誠實(shí)地告訴鄔書林：大概50年內(nèi)看不到吧。
2008年，中國成為世界上僅次于美國的第二大科技論文生產(chǎn)大國，科研論文數(shù)量已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過10萬篇，但我國現(xiàn)在每年出版的27.5萬種圖書和9500余種正式期刊中，鮮有在世界上有重要影響的。
一、選題
選題是論文寫作關(guān)鍵的第一步，直接關(guān)系論文的質(zhì)量。
常言說：“題好文一半”。對于臨床護(hù)理人員來說，選擇論文題目要注意以下幾點(diǎn)：(1)要結(jié)合學(xué)習(xí)與工作實(shí)際，根據(jù)自己所熟悉的專業(yè)和研究興趣，適當(dāng)選擇有理論和實(shí)踐意義的課題;(2)選題宜小不宜大，只要在學(xué)術(shù)的某一領(lǐng)域或某一點(diǎn)上，有自己的一得之見，或成功的經(jīng)驗(yàn).或失敗的教訓(xùn)，或新的觀點(diǎn)和認(rèn)識，言之有物，讀之有益，就可以作為選題;(3)選題時(shí)要查看文獻(xiàn)資料，既可了解別人對這個(gè)問題的研究達(dá)到什么程度，也可以借鑒人家對這個(gè)問題的研究成果。
需要指出，選題與論文的標(biāo)題既有關(guān)系又不是一回事。標(biāo)題是在選題基礎(chǔ)上擬定的，是選題的高度概括，但選題及寫作不應(yīng)受標(biāo)題的限制，有時(shí)在寫作過程中，選題未變，標(biāo)題卻幾經(jīng)修改變動。
二、設(shè)計(jì)
設(shè)計(jì)是在選題確定之后，進(jìn)一步提出問題并計(jì)劃出解決問題的初步方案，以便使科研和寫作順利進(jìn)行。護(hù)理論文設(shè)計(jì)應(yīng)包括以下幾方面：(1)專業(yè)設(shè)計(jì)：是根據(jù)選題的需要及現(xiàn)有的技術(shù)條件所提出的研究方案;(2)統(tǒng)計(jì)學(xué)設(shè)計(jì)：是運(yùn)用衛(wèi)生統(tǒng)計(jì)學(xué)的方法所提出的統(tǒng)計(jì)學(xué)處理方案，這種設(shè)計(jì)對含有實(shí)驗(yàn)對比樣本的護(hù)理論文的寫作尤為重要;
3)寫作設(shè)計(jì)：是為擬定提綱與執(zhí)筆寫作所考慮的初步方案?？傊?，設(shè)計(jì)是護(hù)理科研和論文寫作的藍(lán)圖，沒有“藍(lán)圖”就無法工作。
三、實(shí)驗(yàn)與觀察
從事基礎(chǔ)或臨床護(hù)理科學(xué)研究與撰寫論文，進(jìn)行必要的動物實(shí)驗(yàn)或臨床觀察是極重要的一步，既是獲得客觀結(jié)果以引出正確結(jié)論的基本過程，也是積累論文資料準(zhǔn)備寫作的重要途徑。實(shí)驗(yàn)是根據(jù)研究目的，利用各種物質(zhì)手段(實(shí)驗(yàn)儀器、動物等)，探索客觀規(guī)律的方法;觀察則是為了揭示現(xiàn)象背后的原因及其規(guī)律而有意識地對自然現(xiàn)象加以考察。二者的主要作用都在于搜集科學(xué)事實(shí)，獲得科研的感性材料，發(fā)展和檢驗(yàn)科學(xué)理論。二者的區(qū)別在于“觀察是搜集自然現(xiàn)象所提供的東西，而實(shí)驗(yàn)則是從自然現(xiàn)象中提取它所愿望的東西。”(巴甫洛夫語)因此，不管進(jìn)行動物實(shí)驗(yàn)還是臨床觀察，都要詳細(xì)認(rèn)真.以各種事實(shí)為依據(jù)，并在工作中做好各種記錄。
有些護(hù)理論文的撰寫并不一定要進(jìn)行動物實(shí)驗(yàn)或臨床觀察，如護(hù)理管理論文或護(hù)理綜述等，但必要的社會實(shí)踐活動仍是不可缺少的，只有將實(shí)踐中得來的素材上升到理論，才有可能獲得有價(jià)值的成果。
四、資料搜集與處理
資料是構(gòu)成論文的基礎(chǔ)。在確定選題、進(jìn)行設(shè)計(jì)以及必要的觀察與實(shí)驗(yàn)之后，做好資料的搜集與處理工作，是為論文寫作所做的進(jìn)一步準(zhǔn)備。
論文資料可分為第一手資料與第二手資料兩類。前者也稱為第一性資料或直接資料，是指作者親自參與調(diào)查、研究或體察到的東西，如在實(shí)驗(yàn)或觀察中所做的記錄等，都屬于這類資料;后者也稱為第二性資料或間接資料，是指有關(guān)專業(yè)或?qū)ｎ}文獻(xiàn)資料，主要靠平時(shí)的學(xué)習(xí)積累。在獲得足夠資料的基礎(chǔ)上，還要進(jìn)行加工處理，使之系統(tǒng)化和條理化，便于應(yīng)用。對于論文寫作來說，這兩類資料都是必不可少的，要恰當(dāng)?shù)貙⑺鼈冞\(yùn)用到論文寫作中去，注意區(qū)別主次，特別對于文獻(xiàn)資料要在充分消化吸收的基礎(chǔ)上適當(dāng)引用，不要喧賓奪主。對于第一手資料的運(yùn)用也要做到真實(shí)、準(zhǔn)確、無誤。
一、科學(xué)性論文的這一特點(diǎn)是由其本身性質(zhì)決定的。科學(xué)研究的任務(wù)是正確認(rèn)識客觀規(guī)律，揭示客觀事物的發(fā)展規(guī)律，探求客觀真理，推動人類社會向更文明的階段發(fā)展。因此，學(xué)術(shù)論文是以科學(xué)性為前提的，這一精神貫穿著論文寫作的始終。首先，論文的論點(diǎn)和結(jié)論必須科學(xué)。它必須正確反映客觀事物的本質(zhì)和規(guī)律，能夠經(jīng)得起實(shí)踐的檢驗(yàn)。論點(diǎn)絕對不能主觀臆造，不能帶有主觀隨意性和偏見。其次，論文的論證和論據(jù)必須科學(xué)。學(xué)術(shù)論文通過科學(xué)的研究方法如觀察、調(diào)查、實(shí)驗(yàn)等，并運(yùn)用概念、判斷、推理等對立論進(jìn)行嚴(yán)密而富有邏輯性的科學(xué)論證。所引用的論據(jù)無論是實(shí)地調(diào)查來的，還是實(shí)驗(yàn)中來的，或是文獻(xiàn)中摘引來的，都要求真實(shí)、典型，真正成為論點(diǎn)的支柱。再次，論文的論述必須科學(xué)。措辭嚴(yán)謹(jǐn)，概念準(zhǔn)確，條理清楚，結(jié)構(gòu)完整，才能體現(xiàn)正確的認(rèn)識過程，令人信服地傳達(dá)科學(xué)的學(xué)術(shù)見解。論文的科學(xué)性要求寫作者從探求科學(xué)真理的目標(biāo)出發(fā)，以科學(xué)的世界觀和方法論為指導(dǎo)，堅(jiān)持實(shí)事求是的精神，采取認(rèn)真、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹螌W(xué)態(tài)度來發(fā)現(xiàn)問題、研究問題、解決問題，并將揭示出來的客觀規(guī)律形諸文字，加以科學(xué)的表述。
二、學(xué)術(shù)性論文反映的是某專業(yè)領(lǐng)域最新的學(xué)術(shù)研究成果，對科學(xué)事業(yè)的發(fā)展和人類文明的進(jìn)步起一定的推動作用。論文的價(jià)值即體現(xiàn)在學(xué)術(shù)性上，而論文的學(xué)術(shù)性又突出地體現(xiàn)在專業(yè)性上。學(xué)術(shù)是有系統(tǒng)、較專門的學(xué)問，它往往以學(xué)科的形式表現(xiàn)出來。學(xué)科門類繁多，各學(xué)科之間雖然有許多相同、相通之處，但差別是主要的，各學(xué)科都有自己特定的研究領(lǐng)域，有自己專業(yè)研究的基本方法和技巧，有自己的理論體系和科學(xué)術(shù)語，形成了專門化的知識體系。比如經(jīng)濟(jì)學(xué)方面的論文，需要研究和解釋的是經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的問題和現(xiàn)象，那就必須運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的分析方法，采用經(jīng)濟(jì)學(xué)的分析工具；而管理學(xué)方面的問題，其分析問題的方法、工具、表述方式則必須符合管理學(xué)的學(xué)科要求。人們通常將學(xué)科分為自然科學(xué)和社會科學(xué)兩大類，兩類之下又可逐層劃分下去。分工越細(xì)，學(xué)問也就越專門化。論文要研究和闡述的就是這些專業(yè)知識中的某一個(gè)問題。因此，只有在掌握專業(yè)知識的基礎(chǔ)上，對本學(xué)科的研究領(lǐng)域、研究方法、理論體系等基本問題有了充分的了解，才能提出有價(jià)值的學(xué)術(shù)問題，從而進(jìn)行學(xué)術(shù)研究。論文所論述的內(nèi)容，使用的語言都必須與所論述的學(xué)科密切相關(guān)，這是論文的顯著特點(diǎn)。
三、獨(dú)創(chuàng)性論文不僅要進(jìn)行專業(yè)化的學(xué)術(shù)研究，而且還要報(bào)告自己獨(dú)到的研究成果。創(chuàng)造是科學(xué)的本質(zhì)，獨(dú)創(chuàng)性是論文的生命。是否有創(chuàng)見，是衡量學(xué)術(shù)論文價(jià)值高低的標(biāo)準(zhǔn)。論文不同于一般的教科書，它不能重復(fù)已有的知識，甚至也不同于一些學(xué)術(shù)專著。有些學(xué)術(shù)專著主要用于專業(yè)知識的傳播和普及，因而比較強(qiáng)調(diào)知識的系統(tǒng)性和常規(guī)性，但論文絕不能人云亦云，必須創(chuàng)造性地解決某一專業(yè)領(lǐng)域的理論問題或?qū)嵺`問題。不同的研究者創(chuàng)造能力可以有大小，創(chuàng)造水平可以有高低。大到能夠開創(chuàng)一門新學(xué)科、創(chuàng)立一個(gè)新學(xué)派，小到發(fā)現(xiàn)一條有價(jià)值的資料，但無論對于哪個(gè)層次的研究者而言，獨(dú)創(chuàng)性這一點(diǎn)都必須是研究者從發(fā)現(xiàn)問題開始，到研究問題、解決問題，最后到撰寫論文的整個(gè)過程中自始至終、堅(jiān)持不懈的追求。具體說來，獨(dú)創(chuàng)性可以體現(xiàn)在研究和探索前人未曾涉及的領(lǐng)域；可以糾正或補(bǔ)充前人的觀點(diǎn)；可以綜合前人的研究，揭示今后研究的方向；可以為前人的立論提供新的事實(shí)材料或采用新的研究方法等等，不一而足。
四、理論性學(xué)術(shù)論文不能停留于事實(shí)、現(xiàn)象的羅列，必須探究事物的本質(zhì)及規(guī)律。寫論文必須運(yùn)用理論思維，通過對事實(shí)的抽象、概括、說理、辨析和嚴(yán)密的邏輯論證將一般現(xiàn)象上升到一定的理論高度。論文的基本框架是邏輯的，是以中心論點(diǎn)為核心，以分論點(diǎn)為支柱的嚴(yán)密的邏輯體系，其中充滿了一般與個(gè)別、整體與部分、主要與次要、原因與結(jié)果、現(xiàn)象與本質(zhì)等事理關(guān)系。很多作者的論文水平不高，其重要原因就在于論文缺乏理論性。沒有理論支持的論文，只能囿于事實(shí)材料的堆積，不能從一般的現(xiàn)象中看到問題的本質(zhì)，由表及里，由此及彼，從而達(dá)到對研究對象的客觀規(guī)律性的認(rèn)識。論文的理論性是作者的學(xué)識水平、理論素養(yǎng)和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的綜合反映。
據(jù)英國媒體6月18日報(bào)道，英國《自然》雜志當(dāng)日稱，有人匿名舉報(bào)羅馬尼亞新任總理維克多·蓬塔大幅抄襲他的博士論文，卻沒有注明出處。
《自然》雜志說，有證據(jù)表明，蓬塔在布加勒斯特大學(xué)的博士學(xué)位論文有大半以上是抄襲的。蓬塔在訪問維也納期間對這些指控予以否認(rèn)。分析人士稱，如果《自然》雜志提出的質(zhì)疑屬實(shí)，“蓬塔將被迫下臺?！?/p>
羅馬尼亞近來曝出多起學(xué)術(shù)造假事件。上月，就任僅4天的教育部長伊萬·芒被指多篇論文涉嫌剽竊，而先前的部長人選科麗娜·杜米特雷斯庫因個(gè)人履歷有問題并涉嫌論文剽竊，就任前一天由伊萬·芒“緊急替代”。綜合
一、設(shè)計(jì)精巧的由頭入題
何謂由頭？顧名思義就是一個(gè)“楔子”。在議論文寫作中，往往通過一個(gè)精彩的、生動的小故事，或者充滿爭議、富有內(nèi)涵的話題、事件等，在吸引住讀者閱讀興趣的同時(shí)，巧妙入題。采用由頭入題避免了直接入題的僵硬、不自然，同時(shí)也能通過一些新穎、生動的小故事，將道理平和、自然、“潤物無聲”地闡述出來，讓人感覺到一種語言的智慧、思考的智慧。如佳作《簡單》一文中，作者是這樣借助由頭入題的：
凡是至善至美的東西，都不會過于復(fù)雜。齊白石畫的蝦子就是明證，白石老人只要簡單幾筆，幾只活靈活現(xiàn)的蝦就會呈現(xiàn)在大家面前，但誰又能否認(rèn)他畫的蝦的美？
文章在開頭以小故事為由頭入題，引出寫作的話題，顯得非常自然，開門見山，設(shè)計(jì)精巧；接著以評論的方式承接話題，提出“大凡至善至美的東西，皆是簡單的”這一觀點(diǎn)，十分自然，也非常新穎生動。在很多議論文寫作的“破題”環(huán)節(jié)，我們都可以采用“由頭”入題的方式，一下子將讀者帶入到議論的話題和情境之中，從而更好地引出下文。
二、提煉精練的事例論證
按照議論文寫作的規(guī)律，入題之后就要開始闡明論點(diǎn)或者分論點(diǎn)，進(jìn)行論證。在議論文論證中，事例論證是最主要也是最有力的論證方式之一。但是，不少剛開始寫作議論文的高中生，受記敘文寫作的影響，在議論文寫作中，將事例寫成了故事，將論證變成了敘述。其實(shí)在議論文寫作中，事例的主要目的是為了論證，要對故事本身進(jìn)行高度凝練的概括，進(jìn)行舉例論證。如文中這樣舉例：
簡單，是善良的源動力。還記得“最美媽媽”吳菊萍嗎？當(dāng)她看到一個(gè)嬰兒從樓上墜落，沒有任何過多考慮，本能地沖上去，冒著重傷的危險(xiǎn)救了下來。在回答記者的提問時(shí)，她坦然說道：“當(dāng)時(shí)沒想那么多，只想著救人。”“救人”，她的想法何其簡單，卻挽救了一個(gè)無辜的生命！可以說，簡單是吳菊萍的善行最初的動力之源，這焉能不善？丁尼生說過：“最偉大的人僅僅因?yàn)楹唵尾棚@得崇高?！蔽业纳磉呺m然沒有因?yàn)楹唵味鴤ゴ蟮娜?，但卻充滿了因?yàn)楹唵味鞓?，并給別人帶來快樂的人。他們純潔善良，簡單地生活，簡單地做人。
文中舉例就是遵循“何人、何事、何結(jié)果、說明了什么”的精練模式，沒有就故事本身進(jìn)行過分?jǐn)⑹?，而是將重心放在這個(gè)例子所說明的道理“簡單是吳菊萍的善行最初的動力之源”上，論證針對性強(qiáng)，集中度高。
一般情況下，議論文中舉例的目的是為了論證，因此并不需要進(jìn)行詳細(xì)描述。即使是再精彩、生動、有趣的事例，也要著眼于為觀點(diǎn)論證服務(wù)，就像羅丹砍去那超越整個(gè)雕塑之美的手臂一樣，議論文舉例追求的也是整體的力度。
三、運(yùn)用精簡的語言分析
議論文的語言和記敘文不一樣。記敘文可以敘述、鋪墊，而議論文崇尚簡潔、要言不煩。在議論文的論證過程中，應(yīng)該運(yùn)用最精彩的語言對論據(jù)進(jìn)行合理、有效、深刻的分析，而不需要無用的簡單重復(fù)。如此文中，作者在論據(jù)分析中這樣寫道：
簡單，是純粹的外標(biāo)簽。在已故作家史鐵生的作品中，很多都是寫深愛著他的母親。在史鐵生一生最艱難的日子里，她無微不至地照顧史鐵生，即使是在地壇中焦急地走來走去這個(gè)簡單的動作，都包含了一個(gè)母親對孩子最真摯最純粹的愛，這也成了史鐵生最為懷念的動作，因?yàn)檫@簡單動作的背后標(biāo)注的是母愛的偉大與純粹。盡管面對孩子的頹廢，面對孩子的不理解，她依然憑借自己堅(jiān)忍的愛，用最簡單的動作表達(dá)了最偉大的母愛，這難道不美嗎？
在這個(gè)論據(jù)分析中，作者直言“這簡單動作的背后標(biāo)注的是母愛的偉大與純粹”。一句話，道盡母愛簡單外表下的內(nèi)涵，雖然簡單卻足夠深刻。
對于議論文而言，精簡的語言往往更能寄寓豐富、深刻的內(nèi)涵。它要求我們在寫作議論文時(shí)一定要目的清晰，不能節(jié)外生枝，四處蔓延，應(yīng)該集中筆墨對論點(diǎn)或分論點(diǎn)進(jìn)行論證。
四、注重精辟的道理闡述
道理論證的精辟與否是議論文論證有力與否的關(guān)鍵。相對于舉例論證側(cè)重“事實(shí)勝于雄辯”的客觀性，道理論證則側(cè)重以精辟的道理征服人心、以理服人。如作者是這樣說理的：
簡單，是深刻的原生態(tài)。正如諺語所說，最深刻的往往也是最簡單的，最偉大的往往也是最樸實(shí)的。比如在學(xué)習(xí)中，我們常常百思不得其解的一道問題，最后發(fā)現(xiàn)解法卻如此簡單，有“驀然回首，那人卻在燈火闌珊處”的感覺。這是因?yàn)椤叭诵灾锌倳邪押唵蔚臇|西復(fù)雜化的不良成分”。正如童話《皇帝的新裝》中那些大臣們，把明明沒有穿衣服的國王說成是穿戴華服的時(shí)尚“模特”，自以為聰明，卻彰顯了真正的愚蠢；小孩子簡單直白的言語，卻成為了最真切、最深刻的話語。這原生態(tài)背后的深刻，又怎能不讓人深思？
這一段論證中既有引用，也有舉例，作者通過“最深刻的往往也是最簡單的，最偉大的往往也是最樸實(shí)的”、“人性中總會有把簡單的東西復(fù)雜化的不良成分”、“這原生態(tài)背后的深刻，又怎能不讓人深思”幾句精辟的闡述，將引用、舉例中的內(nèi)涵串聯(lián)起來，賦予了更加嚴(yán)謹(jǐn)?shù)倪壿嫼蛧?yán)密的闡述，使得論證更加有力、更加有效。
精辟的道理闡述，有助于實(shí)現(xiàn)論據(jù)論證效果的最大化。
五、營設(shè)精彩的結(jié)尾提升
議論文的結(jié)尾非常重要，相對于記敘文的結(jié)尾不需要過分設(shè)計(jì)而言，議論文更需要營造一個(gè)有力的、充滿內(nèi)涵的精彩結(jié)尾，對文章的思想進(jìn)行提升，對文章的觀點(diǎn)進(jìn)行深化。本文的結(jié)尾就是如此：
“簡單是宇宙的精髓?！边@句話看起來復(fù)雜，其實(shí)理解起來也很簡單：簡單也許才是我們應(yīng)該追求的。你想簡單快樂地生活嗎？那就常懷簡單之心，追求樸素的理想，擁有純粹的真愛，找尋簡單的快樂，做個(gè)最簡單的人吧！
關(guān)鍵詞：初中英語；書面表達(dá)；議論文；寫作指導(dǎo)
議論文，一般以議論、說理為主，議論文就是講道理、論是非。初中英語書面表達(dá)，文體有應(yīng)用文、記敘文和議論文，到了高中，書面表達(dá)以議論文為主。因此，從初中重視議論文的指導(dǎo)，有助于初中生掌握議論文的寫作方法，從思想上重視書面表達(dá)的議論文的寫作，也為以后的進(jìn)一步深造打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
下面，以Time is money為例，談?wù)劤踔杏⒄Z書面表達(dá)中議論文的寫作指導(dǎo)策略。
一、英語議論文的語言特點(diǎn)
1.時(shí)態(tài)問題
議論文的時(shí)態(tài)較為統(tǒng)一，多用一般現(xiàn)在時(shí)，強(qiáng)調(diào)語言表達(dá)的客觀性、真實(shí)性。如對于時(shí)間的看法，不同的人，有不同的看法，有人認(rèn)為“時(shí)間就是金錢（Time is money）”，有人認(rèn)為“時(shí)間就是生命（Time is life）”，有人認(rèn)為“時(shí)間就是財(cái)富（Time is worthy）”等，這些對于時(shí)間看法的句子，不能用過去時(shí)，也不能用將來時(shí)，一般現(xiàn)在時(shí)給人一種“放之四海而皆準(zhǔn)”之感，給人以震撼的力量。
2.句式問題
較多使用比較委婉的句子，使用一些委婉的詞語，常用虛擬語氣、讓步狀語從句和情態(tài)動詞。如，如果我是一個(gè)……我就會……（If I were ...，I should ...）等，在文章的結(jié)尾處，一般以總結(jié)為結(jié)束全文，議論文的總結(jié)全文，英語觀點(diǎn)、主題的再現(xiàn)，也就是“點(diǎn)題”，對于Time is money的作文，教師可以引導(dǎo)學(xué)生以自己喜歡的方式回應(yīng)開頭，緊扣論題，如To sum up，time is money for me and for everyone. We must all treasure time.
3.過渡問題
議論文，一般在觀點(diǎn)和論據(jù)之間、論據(jù)與論據(jù)之間，常常使用連接、過渡詞等，使文章句式銜接、過渡自然。如since，now that，therefore，accordingly，in that case等。
二、書面表達(dá)議論文寫法的指導(dǎo)
1.開門見山提出中心論題
初中英語書面表達(dá)字?jǐn)?shù)有要求――80詞左右，議論文既要有論點(diǎn)，又要運(yùn)用論據(jù)來支撐論點(diǎn)，展開論述，因此，語言精練、簡練是中心要素。所以，應(yīng)開門見山提出中心論題，不能拖泥帶水。
2.正反方面提出觀點(diǎn)
對于Time is money的寫作，作者開頭就用正反對比的方式提出觀點(diǎn)，如有人認(rèn)為“時(shí)間是金錢”，可是，我認(rèn)為，時(shí)間比金錢更重要（Someone says：“Time is money”，but I think time is much more important than money.）這樣，作者緊扣要求，圍繞Time is money而展開論述，又有自己的觀點(diǎn)――時(shí)間是金錢，但比金錢更重要，如此主旨鮮明地提出觀點(diǎn)，使中心突出。
3.論證觀點(diǎn)的正確性
提出自己的觀點(diǎn)，應(yīng)用具體的論據(jù)而支撐你的觀點(diǎn)，論據(jù)的選擇、論述的過程等應(yīng)用讀者能接受為原則，否則，自己的觀點(diǎn)再正確，論據(jù)再充分，也不被認(rèn)可，也會失去議論的意義。
三、議論文得高分的策略
議論文僅僅注意論點(diǎn)、論據(jù)、語言特點(diǎn)、寫作方法還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，還應(yīng)該從議論文的亮點(diǎn)設(shè)計(jì)與運(yùn)用上，進(jìn)行指導(dǎo)和寫作。
1.巧用諺語和俗語，點(diǎn)亮文章
議論文的寫作，也需要“點(diǎn)睛之筆”，也需要“亮點(diǎn)”――文眼。一些諺語、俗語、俚語等的使用，可以為文章增彩。
如Time is money的寫作，可以讓學(xué)生收集并整理這方面的諺語等，并巧用選擇其中的一、二運(yùn)用到文章中，以吸引讀者的眼球。
如Tomorrow is never comes. Life is short and time is swift. Tme and tide wait for no man. Time is lost and can’t be recalled ... 這些諺語，不僅可以為文章增色，也可以成為學(xué)生的學(xué)習(xí)座右銘。
2.指導(dǎo)學(xué)生論證過程要清晰
關(guān)于Time is money的寫作指導(dǎo)，教師應(yīng)引導(dǎo)學(xué)生在敞明自己的觀點(diǎn)后，闡述自己的觀點(diǎn)是文章的重心，最后再總結(jié)性結(jié)束全文，使全文脈絡(luò)清晰，自成一氣。
如一個(gè)學(xué)生提出上文提到的觀點(diǎn)：都讓我為“時(shí)間是金錢”，可是自己認(rèn)為“時(shí)間比金錢更重要”之后，闡述這歌觀點(diǎn)，讓讀者清楚，為什么“時(shí)間比金錢更重要”，于是學(xué)生說：“錢花了，可以再賺；而時(shí)間浪費(fèi)了，就沒法再回來。”Since money is spent，we can get it back，but time is gone，it will never come back again. That’s why we can’t waste time. 再Y合當(dāng)前初中生好玩、不愛學(xué)習(xí)，花大量的時(shí)間在上網(wǎng)、游戲、交友等，而沒有意識到時(shí)間的重要性，再提出作為學(xué)生應(yīng)該怎樣做――珍惜時(shí)間，分秒必爭，利用任何時(shí)間做有意義的事情（Even a second is important. We must make full use of our time to do anthing useful.）。
這樣，文章觀點(diǎn)鮮明，論據(jù)過程也清晰，再以“豹尾式”結(jié)尾，那么，文章自然成為上乘之作。
初中英語書面表達(dá)，教師常常注重記敘文、應(yīng)用文的指導(dǎo)，對議論文重視度不夠，訓(xùn)練也較少，學(xué)生的書面表達(dá)本身就存在短板之處，再因方法問題、練習(xí)少等，議論文的寫作更是出現(xiàn)了“瓶頸”問題，是學(xué)生的一大難題。在英語教學(xué)中，老師應(yīng)重視議論文寫法的指導(dǎo)、注重素材的積累，以及多訓(xùn)練，這樣才能讓學(xué)生寫出論點(diǎn)明確、論據(jù)充分、論證嚴(yán)謹(jǐn)、亮點(diǎn)突出的佳作。
參考文獻(xiàn)：